第五节 合同的变更与转让.pptVIP

第五节合同的变更和转让 一、合同的变更 合同的变更概述 合同变更（狭义）——合同内容的变化。 变更的原因和类型： 1、基于法律的直接规定变更合同。 2、在合同因重大误解而成立的情况下，有权人可诉请变更或撤销合同，法院裁决变更合同。 3、在情事变更使合同履行显失公平的情况下当事人诉请变更合同，法院依职权裁决变更合同。 4、当事人各方协商同意变更合同。 5、形成权人行使形成权使合同变更。 合同变更的条件 （一）原已存在着合同关系 （二）合同内容发生变化 （三）合同的变更须依当事人协议或依法律直接规定及法院裁决，有时依形成权人的意思表示。 （四）须遵守法律要求的方式（如要式合同） 合同变更的效力 当事人按照变更后的内容履行义务； 合同的变更原则上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律根据； 变更部分不超出原合同关系之外，原合同关系有对价关系的仍保有同时履行抗辩； 原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人或物上保证人同意，保证不生效力；物的担保不及于扩张的债权价值额。 合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。 二、 合同的转让 一、概念 合同转让，是当事人一方依法将其合同的权利或者义务，全部或者部分地转让给第三人。 其实质是合同主体的变更，合同内容不变。属于广义上的合同变更的范畴。 包括：合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务的概括转让。 合同的转让的性质 （一）合同的转让并不改变原有的权利义务内容； （二）合同的转让发生合同主体的变化； （三）合同的转让涉及到原合同当事人之间的权利义务关系、转让人与受让人之间的权利义务关系。 （一）债权让与 不改变合同关系的内容，债权人通过让与合同将其债权移转给第三人享有。 它包括合同权利的全部和合同权利的部分转让。 案例分析 A欠B款29380元，B欠C款4万元，C觉得对B追款无望，遂将其中的29380元债权转让给了好友A，A以此要求与B进行抵销。B则认为，A与C之间的债权转让没有征得其同意，且A与C之间根本就不存在着债权债务关系。因此，该债权转让无效。 《民法通则》第91条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律规定应当由国家批准的合同，需经原批准机关批准。但是，法律另有规定或者合同另有约定的除外。”  《合同法》第79条和第80条分别规定：“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让》”“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知的，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”  《民法通则》的规定目的在于保护债务人的合法权益，而《合同法》的规定则重在保护债权人的合法权益，两者的价值取向不一，体现了在我国社会主义市场经济体制在80年代建立初和90年代完善过程中的利益选择，更有利于社会主义市场经济体制的发展与完善。 债权转让的要件 1、须有有效存在的合同权利，且转让不改变该权利的内容。 2、转让人与受让人之间就合同权利的转让意思表示一致。 3、被转让的合同权利须具有让与性。 4、转让合同权利按照法律、行政法规的规定需要办理批准、登记等手续的，办妥这些手续方能生效。 债权让与的效力 在让与人和受让人之间的效果 取代法律地位，受让人成为新的债权人 从权利转移 证明文件的移交 债权从权利的让与 从权利，如利息债权、担保、违约金债权等,一并转让； 从属于债权人自身的从权利，不得转让； 债权瑕疵随之转移； 有的形成权不转移，如解除权、撤销权 债权让与对债务人的效力 让与通知 抗辩权 债权转让的通知义务及效力 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 基于原合同的抗辩权 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。（债的同一性） （二）债务承担 债务承担，是指不改变合同内容的前提下，债权人或者债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或者部分移转给第三人承担。 A B C 债务移转的同意主义（对比：债权让与通知主义） 债权人与第三人达成转让债务的协议，也应征得债务人同意。 债务承