土地承包经营权入股公司问题的法律分析.docVIP

土地承包经营权入股公司问题的法律分析 HYPERLINK 李东侠/ HYPERLINK 郝磊 【专题名称】 HYPERLINK 民商法学【专 题 号】D412【复印期号】2009年07期【原文出处】《 HYPERLINK 法律适用》(京)2009年4期第24～27页【英文标题】Legal Analysis of Contribution of Contracted Land Use Rights【作者简介】李东侠，郝磊，天津师范大学。 ????家庭联产承包责任制的创造及其在我国法中的逐步确认，得益于广大农民为了自身利益激发出的蓬勃热情和实践智慧。而在进一步创新法律已经确认的土地承包经营权制度方面，尤其是在更大范围和层次上推动土地承包经营权的流转方面，我国农民仍然发挥着无尽的创造力。此前，在成渝地区进行的试点改革中就曾出现了部分村民以土地承包经营权入股设立公司的尝试。此种流转模式一度被作为经验为当地政府大力推广，但很快就被中央政府叫停。那么，对于土地承包经营权入股，究竟应该如何认识其法律实质？现行法中存在哪些法律制度上的障碍？未来立法应否认可土地承包经营权入股公司？本文试图结合我国物权立法、公司立法及相关立法，对这些问题进行必要的分析，以期对今后的实践与立法提供些许有益的参考与借鉴。????一、我国土地承包经营权入股公司的实践探索????所谓土地承包经营权是指承包人通过与农村集体经济组织签订承包协议所取得的、对农村土地享有的占有、使用、收益的权利。就其客体而言，可承包的土地既包括耕地、林地、草地，同时也包括荒山、荒丘、荒沟、荒滩等“四荒地”。本文所研究的土地承包经营权入股公司，乃是指农民将土地承包经营权作为资本投入公司，成为股东的法律行为。????作为全国统筹城乡综合配套改革试验区的重庆市和成都市，是目前最早探索土地承包经营权入股公司的地区。① 早在正式获批试验区之前，重庆市长寿区麒麟村就在当地政府的推动和支持下尝试土地承包经营权入股公司的改革。2005年该村尝试以土地承包经营权入股的方式设立了重庆宗胜果品有限公司。在全村的1320户中，有730多户村民对土地入股表现出强烈的兴趣，最终村里决定在508户的514亩土地上进行试验。通过反复的动员选出符合《公司法》规定的股东人数，长寿区政府财政承诺贴息，由担保公司提供担保，重庆市工商局最终同意特事特办。2006年3月，重庆宗胜果品有限公司在麒麟村挂牌成立。麒麟村由此成为最早实行土地承包经营权入股公司改革的村庄。此后，在其示范与带动下，又有江津区牌坊村等其他一些村庄开始尝试这种改革。这种做法受到当地政府的重视，在重庆市正式获准建立统筹城乡综合配套改革试验区之后的2007年7月1日，重庆市工商局在全国率先推行新政，出台了《关于服务重庆城乡统筹发展的实施意见》，就重庆实施城乡统筹改革出台了50条具体措施。其中该意见第16条明确规定：“支持探索农村土地流转新模式。在农村土地承包期限内和不改变土地用途的前提下，允许以农村土地承包经营权出资入股设立农民专业合作社；经区县人民政府批准，在条件成熟的地区开展农村土地承包经营权出资入股设立有限责任公司和独资、合伙等企业的试点工作。”为具体落实此类公司的登记问题，随后重庆市工商局又出台了《关于以农村土地承包经营权入股设立公司工商登记的有关问题的通知》（渝工商办发［2007］86号），明确了土地承包经营权入股的具体操作程序和土地承包经营权入股公司的约束条件。在该通知中，特别明确了设立公司需要达到的要求：一是农民自愿；二是不改变土地用途；三是公司营业期限不超过入股农民第二轮农村土地承包的剩余期限；四是选择的产业项目前景良好；五是有龙头企业参与；六是有能人带头领办；七是区县政府支持；八是用作出资的农村土地承包经营权应经具备资格的机构进行资产评估。????从其实践来看，成渝地区对于土地承包经营权入股公司的问题已经进行了非常深入而细致的探索，并出台了相关的政策措施，对于全国有很强的借鉴与示范意义。但是，考虑到这种改革可能带来的诸多风险和弊端，尤其是农民可能面临的失地及由此带来的一系列社会问题的存在，中央政府于2008年8月份紧急叫停了其正在进行的土地承包权入股公司的改革，而是要求其重点进行土地承包经营权入股农民专业合作社的改革探索。????二、土地承包经营权入股公司的法律实质????如前所述，土地承包经营权入股公司，乃是指农民将其取得的土地承包经营权作为资本投入公司，成为股东的法律行为。依据《公司法》的精神，自然人或者法人向公司入股，除了要认购公司的股份，同时还必须办理权利的实际移转。按照我国《公司法》第28条的规定，股东以非货币出资的，应当依法办理其财产权的移转。作为非货币出资的一种，以土地承包经营权入股公司自然亦需要办理土地承