导师：法人代表制度研究.docVIP

法人代表制度研究 一、代表制度的理论模式 传统理论对法人代表问题的研究，源于法人拟制说和法人实在说之争。基于对法人本质的不同认识，逐渐形成了“代理说”和“代表说”（通称机关说）这两种截然对立的意见。代理说认为，法人为法律虚拟人格，无行为能力，它不可能独立自主地从事活动，只能依赖于自然人（法人代表或代表人）的行为来享受权利、承担义务。基于这种认识，进而认为，法人代表只是法人的代理人，法人代表的行为只是其个人的行为，而非法人的行为，不过其行为之效力因法律的规定转致法人而已。代理说的这种主张实际上是将法律上关于法人代表的规定，纳入代理制度的体系之内，否认代表问题具有独立的法律意义。 代表说的主张大致可归结成三点。（1 ）法人是独立的权利主体，有独立的意志，具有行为能力，它可以通过自身的活动去享受权利、承担义务。不过法人的行为能力的实现方式比较特殊，它是由作为其机关的代表人的活动去实现的。（2）代表不同于代理。一方面，代表上的代表人是构成法人实体的机关，是法人的组成部分，他相对于本人（法人）无独立人格，而代理中的代理人却并非附属于本人（被代理人），他相对于本人有独立人格；另一方面，代表上的代表行为不仅包括法律行为，而且包括事实行为乃至违法行为，而代理中的代理行为一般只能是法律行为，并且代理制度绝对禁止代为违法行为。显然，代表与代理在本质上是完全不能混淆的。（3）代表与代理