论网络服务者在侵权法中的地位跟责任.doc

[摘　要]网络服务者ISP（Internet Service Provider）是Internet产生、存在和发展的必要参与者，因此，如何从 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律上对ISP的地位、责任作出恰当的界定，不仅直接关系到ISP及网络用户的利益，也关系到信息主体的正当权益乃至整个Internet的健康发展。从目前国内学界对ISP的认识来看，仍存在着很大的分歧，这种状况必然会影响到对ISP的地位与责任的界定。本文作者认为，ISP有广义和狭义之分，狭义的ISP仅指提供传输通道、交流空间和技术支持服务者。作者认为，ISP的法律责任主要包括侵权责任、 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同责任及基于其业务性质而应承担的法定 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会责任。限于篇幅，本文仅就狭义的ISP在侵权法中的地位与责任问题进行探讨。 ??? [关键词]中介服务 存储 通道 系统缓存 ??? 狭义的网络服务者从具体功能上来看又可分为物理网络运营者、接入服务者、Web服务器或虚拟主机提供者、电子布告板、邮件 HYPERLINK /class_free/137_1.shtml 新闻组、聊天室、网络会议室经营者及技术服务提供者。其中，物理网络运营者NP（Network Provider）为用户进入Internet进行信息交流提供物理基础——网络，它们多是各国的电信企业。这些电信企业也往往利用自己的主干电信网直接为其范围内的用户提供接入Internet服务或将自己的电信线路出租给他人用以为用户提供接入服务；接入服务者IAP（Internet Access Provider）通过租用电信企业的公用 HYPERLINK /class_free/147_1.shtml HYPERLINK /class_free/147_1.shtml 通信线路（公用网）或自己铺设的专用线路（专用网）为其范围内的用户提供接入Internet服务，它与物理网络运营者一道为用户进入Internet进行信息交流提供传输通道（conduit）；Web服务器、虚拟机提供者、电子布告板（BBS）、邮件新闻组、聊天室、网络会议室经营 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管理者等是为用户在Internet上进行信息交流提供空间场所服务的人，用户可以在这些空间上通过上、下载信息从而实现信息交流的目的；技术服务者IPP（Internet Presence Provider）是随着企业接入Internet数量激增和电子交易发展而产生的专门为用户（多是企业）提供链接、信息搜索工具、主页设计与维护、网站寄存与管理、BBS自动生成等技术服务的新兴中介者。它为用户信息交流提供更高的访问速度、全面的管理与监测服务、更高的稳定性和持续性、更高的安全性、更及时的升级与更新，特别是更加低的和可控制的 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成本，为其他网上服务提供了赖以生存的基础。（注：方美琪主编：《 HYPERLINK /class_free/96_1.shtml 电子商务概论》第294—295页，清华大学出版社99年9月版。） ??? 上述网络服务者ISP的总体功能特征是为用户网上信息交流提供通道、空间及技术中介服务，它们并不主动发送信息、也不选择、改变传输信息的内容与信息的接受者。但它们在为用户提供服务时其系统或网络中必然会暂时、自动复制、存储、传播用户所发送的信息，一旦他人（用户）利用其系统或网络发送侵权或违法信息，侵犯他人的合法权益或危害社会公益，ISP是否应为此而承担责任，这种责任的性质如何、其归责原则是什么、责任的范围如何等问题，我国法律目前尚无明确规定。因此，如何从法律上正确恰当地界定ISP在侵权法中的地位与责任问题，不仅直接关系到网络服务者ISP和用户的切身利益，同时也关系到社会 HYPERLINK /class_free/10_1.shtml 公共秩序及Internet的健康发展。目前国外有关的立法状况、判例及学说中的经验教训对我国的立法有着必要的借鉴意义。 ??? 一、国外关于ISP在侵权法中的责任的有关规定、判例与学说 ??? 1.美国：早在其1995年的《知识产权与国家信息基础设施：知识产权工作组的报告》（即通称的“白皮书”）中，就涉及到ISP的地位与责任问题。“白皮书”认为，ISP的系统或网络中的基于其履行中介服务所必需的自动、暂时性复制与传输，属于版权法上的复制，ISP应对此负严格责任（注：WhitePaper：P114—124.）。1996年2月