我国公司治理架构跟重大缺漏我国公司治理架构跟重大缺.pdf

我國公司治理架構之重大缺漏我國公司治理架構之重大缺漏 我國公司治理架構之重大缺漏我國公司治理架構之重大缺漏 劉立恩 、王悅蓉 漢鼎國際法律事務所律師 1.序言序言 序言序言 自二００一年底美國恩龍 （Enron ）財報不實東窗事發開始、歷經泰科（Tyco ）、世 WorldCom ）、奎斯特 （Qwest ）、環球電訊 （Global Crossing ）、義大利帕碼乳品 界通訊 （ （Parmalat ）、荷蘭蜆殼集團 （Shell ）、南韓 SK 集團事件 ，乃至於最近的美國聯邦貸款 金融公司 （Fannie Mae ）財報造假事件 ，這一波遍及美 、歐、亞洲的企業舞弊疫情，終 究於今年蔓延至我國。當今年年初國內正為東隆五金因重整成功股價上揚而感歡喜之後 不久 ，六月中博達案的發生又使各界對於公司治理背後的黑幕憂心忡忡 。而後續的訊 碟、皇統 、太電、茂矽、宏達科、新企等地雷股事件，令人回想起殷鑑不遠的國票百億 舞弊 、東隆五金八十八億元掏空案及其後國產實業、中央票券、國揚實業、順大裕等一 連串上市上櫃公司財務風暴 ，在在顯示出國內的公司治理防弊制度 ，雖經多年改革，卻 仍成效不彰 。 國內學界及實務界 ，面對這些弊案的產生 ，一方面在既有的「公司治理」議題上 ， 掀起一陣探討如何重建公司防弊機制的熱潮 ；另一方面，公司弊案發生後，如何追究相 關責任？公司董事及高級主管、主管機關與會計師三者相互間，如何劃分責任歸屬關 係？均成為熱門議題 。繼之而來的，更促成了證券交易法及會計師法下一階段的修法任 務。 但是 ，這一波公司治理制度性改革 ，其所提 出的各種議案 ，是否真能切 中要害而對 1 症下藥 ？而美國沙氏法案 （Sarbanes-Oxley Act of 2002 ）第 307 條加強企業律師責任 ， 以及證券期貨交易委員會 （U.S. Securities and Exchange Commission, SEC ）與荷蘭蜆殼 集團所達成的和 2 中，其額外課以該集團五百萬美元之義務 ，要求其將此金額用於發 展並落 「全面性之內部法令遵循計畫 （a comprehensive internal compliance program ）」 又可對這次改革帶來什麼啟示 ？ 本文將先從 例 中檢視既有公司治理機制中防止弊案發生的控制點失靈的原 因；接 著 ，分析目前證券交易法與會計師法修正草案 ，視其是否得以真正有效防止弊案再度發 1 法案全文可參閱 ：/industry/corporate/docs/publ107.204.pdf 2 “Royal Dutch Petroleum Company and the Shell Transport and Trading Company, P.L.C. Pay $120 Million to Settle SEC Fraud Case Involving Massive Overstatement of Proved Hydrocarbon Reserves,” SEC IMMEDIATE RELEASE, 2004-116, /news/press/2004-116.htm. 1 3 生。再者 ，筆者四年前曾為文初介 「法令遵循 」 的概念在中 、外之 踐 ，本文擬再度 強調其重要性及必要性 ，並就如何落實公司治理中 「法令遵循 」所應有的制度化設計提 出建言 。 2.剖析剖析地雷股地雷股的成因的成因 剖析剖析地雷股地雷股的成因的成因 「地雷股」此一概念4 ，從結果 面簡單來說 ，可從埋有 「地雷」之上市上櫃公司在 引爆內部舞弊事件即導致該公司股價立刻連續無量下跌的角度理 ，但是地雷股亦可肇 5 因於公司外部 ，例如與上下游合作廠商 間資金流通出現問題 。由此可知 ，除 了故意舞 6 弊 之外 ，錯誤投資或