律师实务第14讲（合同撰写前期准备）.pptx

律师实务冯亢湖北经济学院法学院合同撰写概述起草合同的准备工作选择合适的范本合同起草中的常见错误起草合同的具体要求 目录定稿前的多次审阅阅读修改意见制作法律检索报告合同撰写概述合同是基本法律文件之一。 起草、审阅和修改合同是律师的主要工作。起草合同不同于起草备忘录或法律意见书，前者的重点在于把握交易结构、准确描述合同法律关系、以合同语言明确各方的权利义务关系，并最终形成具有完整体系的文书。而后者是提出或分析一个或多个问题、作出结论或提出解决方案，两者在方法、程序和重点方面都有所不同．一、把握典型合同的结构和要点 不建议拿起笔就从ABCD一条条开始写合同。这是因为，某一类典型合同的结构和重点条款应当是一致的，而一开始从细节入手容易遗漏一些重要的结构性要点。 在起草任何类型的合同之前，需要对此类合同的大致结构和要点有所了解。在不了解某一合同的大致结构和要点之前就着手起草合同是不谨慎的。但初级律师往往缺乏这方面的知识和实践。因此，在起草每一类合同时都特别需要注意这类合同的大致结构，逐步积累经验。一、把握典型合同的结构和要点 一个比较好的合同范本能够提供现成的合同框架。但在缺乏合适范本的情况下，比较有效率的方法是准备一个合同的提纲，列出这个合同应该包含的主要条款以及每一条款下的主要内容。如果同时还有其他合同在起草，还需要明确各个合同之间的关系。一、把握典型合同的结构和要点一个比较好的合同范本能够提供现成的合同框架。但在缺乏合适范本的情况下，比较有效率的方法是准备一个合同的提纲，列出这个合同应该包含的主要条款以及每一条款下的主要内容。如果同时还有其他合同在起草，还需要明确各个合同之间的关系。一、把握典型合同的结构和要点合同的成立只需具备必备要素即可，但好的合同应当包含更多的内容。我国《合同法》第12条列举了合同一般应当包括的条款：当事人；标的；数量；质量；价款或者报酬履行期限、地点和方式违约责任解决争议的方法一、把握典型合同的结构和要点 以买卖合同为例，《合同法》第131条规定，买卖合同的内容除了一般应具备《合同法》第12条规定的条款外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。一、把握典型合同的结构和要点 但律师起草的买卖合同条款涵盖的范围应当更广，条款的细节应更深入，例如，你需要问客户，是否提供维修服务、是否有保质期的约定、是否存在分期交付的情形、如何确定交付的标准、运输和保险条款如何、是否涉及知识产权的保证，等等。除非客户特别要求，律师应至少就上述条款与客户确认其内容。一、把握典型合同的结构和要点 另以设立中外合资经营企业的合资合同等法律文件为例，合资经营合同通常应包含合资各方、合同目的和宗旨、合资公司的名称和经营范围、注册资本和投资总额、出资方式和出资期限、合资各方的权利义务、股权转让、经营管理、利润分配、终止和解散、违约责任、争议解决、适用法律、一般条款等条款。一、把握典型合同的结构和要点 在起草合资经营企业章程时，要注意合资经营合同和章程之间的关系以及发生冲突时如何处理；如合资企业的设立还涉及知识产权的许可、资产的转让、土地使用权的转让等，则还需要考虑是否将知识产权许可协议和资产转让协议作为单独的文件或合资经营合同的附件，与合资经营合同同时或前后时间签署。一、把握典型合同的结构和要点 值得注意的是，律师起草的合同通常还会设计某些特定条款。这些条款通常是为了更加明确地界定权利义务关系(如陈述与保证、先决条件、承诺事项、免责条款、违约救济)，或者为了使得合同的体系和结构更为完善(如鉴于条款、定义条款)，或者仅仅是一些非交易实质内容的通用一般法律条款。二、了解交易背景、搜集相关信息 起草合同前，必须了解交易的背景、合同的目的和已商定的商业条款。除了合伙人及资深律师交代的背景之外，初级律师需要在起草合同之前和过程中有意识地搜集所有与合同起草相关的所有来往邮件和文件。二、了解交易背景、搜集相关信息如果起草合同所必需的信息不完整，你应当准备一份合同必须明确的事项的清单与客户沟通，寻求其确认，这些需要确认的事项包括：当事人及合同结构；合同标的（交易事项）、数量、价款、质量；履行程序（时间、地点和方式）；违约责任/救济手段；法律适用/争议解决/合同语言；与该交易相关的特别的风险点以及解决方案；其他（交易背景：目的/合同当事人特点/时间的重要性等）。二、了解交易背景、搜集相关信息 起草合同前，必须了解交易的背景、合同的目的和已商定的商业条款。除了合伙人及资深律师交代的背景之外，初级律师需要在起草合同之前和过程中有意识地搜集所有与合同起草相关的所有来往邮件和文件。 尽管需要考虑到客户对交易的判断，但在一开始起草的时候，应当尽量把能够考虑到的最大限度保护客户利益的条款放到合同里去。二、了解交易背景、搜集相关信息