法兰西水泥投资重组补税2200万案例.docVIP

1．2．4法兰西水泥投资重组补税2200万案例教训与补救 价外费用，包括价外向购买方收取的手续费、补贴、基金、集资费、返还利润、奖励费、违约金、滞纳金、延期付款利息、赔偿金、代收款项、代垫款项、包装费、包装物租金、储备费、优质费、运输装卸费以及其他各种性质的价外收费。 一、政策规定 　　《企业所得税法》第六条所称企业取得收入的非货币形式，包括固定资产、生物资产、无形资产、股权投资、存货、不准备持有至到期的债券投资、劳务以及有关权益等。 　《企业所得税法》第四十一条 企业与其关联方之间的业务往来，不符合独立交易原则而减少企业或者其关联方应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照合理方法调整。 第四十七条 企业实施其他不具有合理商业目的的安排而减少其应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照合理方法调整。 《企业所得税法实施条例》第十二条　企业所得税法第六条所称企业取得收入的货币形式，包括现金、存款、应收账款、应收票据、准备持有至到期的债券投资以及债务的豁免等。 《企业所得税法实施条例》第一百零三条　依照企业所得税法对非居民企业应当缴纳的企业所得税实行源泉扣缴的，应当依照企业所得税法第十九条的规定计算应纳税所得额。 企业所得税法第十九条所称收入全额，是指非居民企业向支付人收取的全部价款和价外费用。 二、法兰西水泥投资重组补税案分析 摘自《法兰西水泥（中国）有限公司与陕西省蒲城县国家税务局税务行政征收二审行政判决书》 此案涉及五家关联企业，法兰西水泥（中国）系法兰西水泥公司的子公司，香港集诚有限公司系中国西部水泥有限公司的子公司，尧柏集团是西部水泥和集诚公司在中国境内的主要资产、经营和管理控制机构。 法兰西水泥（中国）和集诚公司均为非居民企业，原告法兰西水泥（中国）持有被转让企业陕西富平水泥有限公司100%的股权。 2012 年5月3日，原告法兰西水泥（中国）作为卖方、法兰西水泥公司作为卖方保证人与买方集诚公司、买方保证人西部水泥签署了转让富平水泥100%股权的股权转让协议和关于西部水泥发行284，200，000股股份的认购协议。协议主要条款约定：（一）、股权的购买价格为5.04亿元人民币，由买方根据港元对人民币汇率计算所得港元向卖方支付。（二）、买方确认，卖方保证人应根据日期为2012年4月27日的贷款确认函向UniCreditBancaSpa（意大利裕信银行）提供反担保，该反担保就UniCreditBancaSpa为富平水泥取得意大利裕信银行上海分行贷款而提供的保证作出。买方及买方保证人应采取任何及所有适当措施，以使卖方保证人在不迟于交割后三个月内妥善地免除和解除其在前述反担保项下的任何及全部义务。在卖方保证人被完全免除和解除其在前述反担保项下的任何及全部义务之前，如果富平水泥违反其在2012年4月27日的贷款确认函项下的义务且卖方保证人被要求履行其在反担保项下的义务，买方应赔偿卖方保证人因履行其反担保项下的义务所产生或与之相关的任何及全部损失，并且买方保证人不可撤销并无条件地保证买方适当且按时履行该等义务。（三）、认购协议约定，根据富平水泥股权转让协议，西部水泥同意配售和发行新股份，且法兰西水泥（中国）同意认购该等新股份。买方在本协议项下支付认购价款的义务应与集诚公司在富平水泥转让协议项下为购买股权向买方支付买价的义务相抵销。 法兰西水泥（中国）认为转让富平水泥100%股权的对价为人民币5.04亿元，而股权成本价为655，937，900元。按照《国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知》第三条规定：“股权转让所得是指股权转让价减除股权成本价后的差额”，法兰西（中国）认为其在本次股权转让交易中股权转让价低于股权成本价，无股权转让所得。 主管税务机关认为，通过调查分析同期同类企业收购案例，与该水泥企业产能和生产线相类似的其他多家企业，平均出售价格要比此次交易中支付的股票对价高出60%。过低的交易价格不符合市场规律，此次股权转让可能存在避税嫌疑。依据《中华人民共和国企业所得税法》第三条三款规定，非居民企业在中国境内未设立机构、场所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所没有实际联系的，应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。买方集团在收购富平水泥前并不对富平水泥向意大利裕信银行上海分行的贷款承担任何责任，但是为了获得富平水泥股权，集诚公司与法兰西水泥（中国）签订了以免除和解除法兰西水泥公司反担保义务为条件的股权转让协议，该约定属附条件的民事法律行为。被告认定尧柏集团用于消除反担保义务而支付的2.9亿元为实现合同目的而支付的价外费用并无不当。西部水泥以配售和发行股份支付股权对价5.04 亿元及尧柏集团向富平水泥转入资金清偿贷款本息，共同完成了股权转让价格的支付。 法院认为，富平水泥是法兰西水泥