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涉外合同法律适用 涉外合同界定 涉外合同法律适用的理论分歧 确定合同准据法的历史发展阶段 确定涉外合同准据法的方法 相关法律适用 我国司法实践 涉外合同法律适用 一 涉外合同准据法的理论分歧 （一）“分割论”与“单一论”的对立 （二）主观论和客观论的分歧 （三）区分合同种类与不区分合同种类 二确定合同准据法的历史发展阶段 涉外合同法律适用 三 确定涉外合同准据法的方法 （一）意思自治 1. 意思自治原则（autonomy of will）的提出 2. 当事人协议选择法律的具体运用 （1）当事人选择法律的时间 （2）当事人选择法律的方式 （3）当事人选择法律的范围 涉外合同法律适用 3. 意思自治的限制 （1）意思自治要受本应支配合同的法律中的强行法的限制 （2）当事人协议选择法律必须“善意”、“合法”，且不违反公共秩序 （3）当事人协议选择法律必须公平、合理 （4）特殊合同的法律适用中意思自治的限制 ① 雇佣合同 ② 消费合同 ③ 有关不动产的合同 涉外合同法律适用 （二）最密切联系原则 1. 最密切联系原则在确定合同准据法上的作用 2. 特征履行说 ◆ 根据何方的履行最能体现合同的特性 关于如何认定最密切联系的根据的学说 ◆ 对特征性履行方法的规定两种方式 ◆ 争论 （三）合同自体法 ◆ proper law; 合同特有法 ◆ 客观论者韦斯特勒克 主观论者戴西 ◆ 莫里斯：三种情况 涉外合同法律适用 四 相关法律适用 （一）缔约能力的法律适用 第一，适用缔约地法 第二，适用当事人属人法 第三，在多种法律中选择适用 Lizardi Case （二）合同形式的法律适用 第一，适用合同缔结地法； 第二，适用合同履行地法； 第三，适用合同准据法； 第四，选择适用合同缔结地法或合同准据法。 涉外合同法律适用 （三）合同解释的法律适用 （四）合同消灭的法律适用 五 我国司法实践 （一）涉外合同的界定 ◆ 一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域的；产生、变更或消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的民事关系。 ——《民法通则》178条 ◆ 对于发生在境外的我国法院没有管辖权的经济纠纷案件，除涉及不动产物权的纠纷外，只要双方当事人有书面协议，约定到中国法院进行诉讼的，我国人民法院依据当事人提交的书面协议，取得对该项诉讼的管辖权。在没有协议的情况下，一方当事人向我国人民法院起诉，另一方当事人应诉并就实体问题进行答辩的，视为双方当事人承认我国人民法院对该项诉讼的管辖权。——1989年最高人民法院关于印发《全国沿海地区涉外、涉港澳经济审判工作座谈会纪要》的通知第1条 涉外合同法律适用 （二）涉外合同法律适用的首要原则——意思自治 《合同法》第126条、《民法通则》第145条、2010年《涉外民事法律关系适用法》 1. 当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 ——2010年《涉外民事关系法律适用法》41条 2. 法律选择的方式 当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。 ——2010年《涉外民事关系法律适用法》3条 当事人选择或者变更现则合同争议应适用的法律，应当以明示方式进行。 ——2007年《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第3条 3.法律选择的时间和范围 涉外合同法律适用 ◆ 2007年《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第4条： 当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。　　当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。 ◆ 2010年《涉外民事关系法律适用法》第九条 　涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 涉外合同法律适用 4. 不适用意思自治的例外方面 （1）中国《合同法》第126条 对于在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同 （2）《外资企业法实施细则》(2001年修订)第81条 外资企业与其他公司、企业或者经济组织以及个人签订合同，适用中国《合同法》 （3）