朱树英律师主要观点.docVIP

朱树英律师主要观点： 一、建设工程合同管理在实践中出现的新情况、新问题 1、建设工程招投标以低于成本价中标引起的施工质量安全法律风险。 2、建设项目负责人越权产生的表见代理及其法律后果。 表见代理是指由于行为人的过失或基于行为人与无权代理人之间的特殊关系，善意第三人确信无权代理人享有代理权而与之发生的民事行为，其代理行为的法律效果直接归行为人承受的一种特殊的无权代理。 3、企业有权不用丧失履约抗辩权而承担违约责任。 二、最高人民法院应对金融海啸发布有关工程合同的最新规定 1、最高人民法院于2005年1月1日施行《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》（下称司法解释），共有28条规定，对建设工程合同纠纷案件的准确适用法律、对案件审理的一系列具体法律问题作出明确规定，是当前妥善处理工程合同纠纷案件的重要法律依据。 2、上述司法解释施行三周年之际，最高院民一庭起草负责人、冯小光法官于2008年初发表《回顾与展望》，对各级法院准确执行该司法解释以及法官的自由裁量提出一系列的指导意见。 3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过，共有30条规定，自2009年5月1日起施行。 4、最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》于2009年7月7日颁布施行，共17条规定，对当前金融海啸前提下处理建设工程合同纠纷案件具有重要的指导意义。 5、最高人民法院《关于当前形势下进一步做好房地产纠纷案件审判工作的指导意见》于2009年7月9日颁布施行，共11条规定，对新形势下审理房地产和建设工程合同纠纷案件的新特点作出有针对性的最新规定，这对企业的合同管理提出了新要求。 6、中共中央办公厅、国务院办公厅2009年8月19日印发了《关于开展工程建设领域突出问题专项治理工作的意见》，并发出通知，要求各地区各部门结合实际认真贯彻执行。 三、国家应对金融海啸推出的建设工程合同管理的新规制 1、应引起高度重视的发改委等九部委施行的2007版《通用合同条款》。 2、九部委的标准建设工程通用合同条款的第24.3款《争议评审》，提出的一个与国际接轨的解决争议的前置程序，这给施工企业的法律事务工作提出了新要求。 3、国家颁布专用于国有基础设施工程合同的2008清单计价规范。 四、新形势和法律新规定对企业防范法律风险提出的十项新要求（讨论稿） 1、工程合同效力管控涉及企业的生存和发展的重大利益，企业要确保预防合同管理中产生的无效行为。 2、预防行为无效与表见代理是施工企业加强合同管理、防范风险的重点。 3、企业要加强履约抗辩权的学习研究，相应管理要落到实处。 4、要加强工程合同欠款利息的重要性认识并加强针对性管理。 5、深入研究工程合同固定价格的风险范围及措施并强化相应管理。 6、情势变更是最高院的最新规定，加强合同管理对此要高度重视。 7、按司法解释第20条规定，企业要切实解决工程价款的及时结算问题。 8、企业对工程垫资问题要建立有针对性的管理制度。 9、对实践中经常发生的发包人指定分包要重视其法律风险。 10、加强对欠款风险的预防、及时行使优先受偿权的管理。