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辩护意见、代理意见撰写的要求与常见问题剖析 第七节 辨护词 一、概念 指刑事案件的被告人或其辨护人，针对自诉状，起诉书，公诉意见书的指控进行反驳和辨解，说明被告人无罪，罪轻或者应当减、免除免除其刑事责任的法庭辨论文书。 二、格式内容与制作方法 （一）、首部 1、标题 2、对审判人员的称呼 3、前言：（包括三部分） （1）、说明辨护人出庭辨护的合法性 （2）、写明出庭前作的准备 （3）、对全案的基本看法 （二）、正文 正文包括辨护理由和辨护意见，其中辨护理由是核心，通常从以下几个方面来展开辨论： 1、对犯罪事实的认定方面，具体有以下几种常见情况： （1）、某种行为事实虽然存在，但辩护人和公诉人对此行为事实的性质有根本不同的认识 （2）、事实部分虽然存在，但有所夸大，甚至于被歪曲 （3）、被指控的行为事实根本不存在 2、对法律适用方面 3、某些犯罪行为发生过程中的“情理”可以成为替被告人辩护的内容 （三）、尾部 1、结束语：力求做到：观点鲜明、意见恳切 2、署名与日期、姓名、单位和职务 总体要求 行文结构合理；标点符号规范；观点鲜明、正确；论证全面、充分、深刻；充分结合法律、法规、法理进行分析；运用法言法语；结论客观合理。 具体要求与问题剖析 一、题目 ■ 某某案 原告（被告）代理意见或辩护意见 ▲是“意见”，不是“词” ▲关于孙生受贿一案的辩护词 ▲孙生涉嫌受贿一案辩护词 ▲第一审代理词（代理意见应分原告或被告） ▲民事诉讼第一审原告代理词 二、抬头 ■ 某某法院 尊敬的审判长、审判员（人民陪审员）： （可敬的公诉人） 尊敬的审判长、审判员 尊敬的审判员 ▲审判员、尊敬的主审法官、合议庭各位法官： ▲无称呼、搞混 三、委托 ■事务所受委托，指派律师但任辩护人或代理人 ▲直接受当事人委托；“本人受原告的委托担任本案代理人”。 ▲我受原告东莞徐记食品有限公司的委托和浙江某某律师事务所的指派，参加此次诉讼活动。 ▲某某律师事务所接受被告人郑金近亲属的委托，并征得被告人郑金本人的同意为其提供法律帮助，指派本律师担任被告人郑金的一审辩护人。 四、基础工作描述 ■实事求是地描述：阅卷、调查、会见、参与法庭调查。 ▲没有调查说调查 五、是供参考还是供审查 ■结合本案事实与证据，依法发表如下意见，供合议庭（审判员）审查。 ▲参考；备案；审议。 六、结构 ■一、（一）1.（1）①的顺序； ▲1、2、3、4 ▲首先，第二，三、四、（一）（二） ▲一、首先，另外，再次，最后；二、第一，第二，第三，第四；三，其一，其二，其三，其四 ▲一：本案原、被告之间是买卖合同关系，被告应按约履行合同项下的付款义务； ■模范结构：（陈擘） 一、 被告的行为不构成对原告商标权的侵犯 1．原告并非商标所有人 2. 原告提供的证据也不能证明其享有独占使用许可权以及可以独立行使禁止权 3. 根据被告通过公开途径合法查询到的商标档案，该商标的保护范围不包含“竹筠”的艺术体文字商标 4. “竹筠”商标和“竺韵”不相近似，存在明显区别。 5. 被告一、被告二不存在在自己生产的服装上使用“竹筠”商标的行为 二、 被告一的行为不构成原告诉称的不正当竞争行为 1. 被告一不存在“擅自使用” 2. 原告的商品不属于“知名商品” 3. 被告一不存在使用原告商品特有的或近似的“名称、包装、装潢” 4. 被告一的商品未造成与原告商品“相混淆、使购买者误认”的结果 三、 原告的其他诉讼请求亦无事实和法律依据 1. 本案不适宜采用“赔礼道歉”的民事责任承担方式 2. 原告主张的赔偿数额无事实依据 七、法言法语 ■法律专用术语、法学专用术语，避免民间俗语、乡下俚语 ▲杀人案中，提出“被告人主观恶意较小，社会危害不大”“主观恶性”“社会危害性”“人身危险性”。 ▲“无效证据”----“证据不符合证据三性，不应作为定案依据”； ▲“被告人有冤情”--“本案证据尚不能排除合理怀疑，尚难证明行为与结果之间具有刑法上的因果关系” ▲“错抓错捕错诉错判”—没有依据的，不要予以简单定性。要摆出观点和理由来。错在哪里？用事实、证据、法律说活。 ▲“证据确凿”---证据确实、充分 ▲“本案的诉讼时效、诉讼管辖、诉讼主体有依有据”—“本案诉讼时效、诉讼管辖、诉讼主体均有事实和法律依据”。 ▲“适用法律严重错误”—“ 在此罪与彼罪上，适用法律错误” ▲基于上述理由，辩护人认为本案没有确切的证据证明被告人孙生的行为不构成有非国家工作人员受贿罪。就起诉书指控的事实存在一定可能，但完全不能排除其他可能的存在，也就是说，现有证据不具有绝对的排他性，依法不能认定被告人有罪。 ▲故意伤害致死罪 ▲事情的发展是有一个过程，刚开始只是动手动脚，并没有使用凶器