2017年一建法规复习笔记——第一轮.docx

PAGE1/NUMPAGES61 建设工程法律体系 【法律体系的基本框架】 法律体系也称法的体系，通常指由一个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。 1.民商法：公司搞招投标，为避免物权被侵权，依民法通则签合同。 2.行政法：在城市建房，需规划许可并环评，否则需复议并处罚。 3.经济法：按照标准去统计土地税收，并预算审计政府采购，才能节约能源不被反垄断。 4.社会法：在矿山工作的残疾人。需按劳动法签订劳动合同，以防在安全生产中患职业病。 法的形式： 1.宪法：全国人大。 2.法律：全国人大（基本法律）、全国人大常委会（一般法律）；法律由国家主席签署主席令予以公布。特征：“法”。 3.行政法规：国务院；行政法规由总理签署国务院令公布。特征：“条例” 4.地方性法规、自治条例和单行条例：省、自治区、直辖市以及设区的市的人大及常委会； 特征：“地名+条例” 设区的市的人大及常委会可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规，报省、自治区的人大常委会批准后施行（4个月内批准）。 省、自治区、直辖市的人大制定的地方性法规由大会主席团发布公告予以公布。省、自治区、直辖市的人大会常委会制定的地方性法规由常委会发布公告予以公布；设区的市、自治州的人大及常委会制定的地方性法规报经批准后，由设区的市、自治州的人大常委会发布公告予以公布；自治条例和单行条例报经批准后，分别由自治区、自治州、自治县的人大常委会发布公布予以公布。 5.部门规章：国务院各部委；部门规章由部门首长签署命令予以公布。部门规章签署公布后，及时在国务院公报或者部门公报和中国政府法制信息网以及在全国范围内发行的报纸上刊载。特征：“规定”、“办法” 、“实施细则”。 没有法律或行政法规依据，部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范，不得增加本部门的权利或者减少本部门的法定职责。 6.地方规章：省、自治区、直辖市和设区的市、自治州的人民政府；地方政府规章由省长或者自治区主席或者市长签署命令予以公布。地方规章签署公布后，及时本级人民政府公报和中国政府法制信息网以及在本行政区域范围内发行的报纸上刊载。特征：“地名+规定”、“地名+办法”。 法的效力层级（法的效力等级体系）： 1.上位法高于下位法：宪法→法律→行政法规→地方性法规（部门规章）→地方政府规章。 2.法的横向冲突： ①新和旧冲突按新法。 ②特别与一般按特别。 ③新的一般和旧的特别谁制定谁裁决。 ④地方法规与部门规章冲突国务院认为应当适用地方法规，国务院裁决，国务院认为应当适用部门规章，提请全国人大常委会裁决。 ⑤部门规章与地方政府规章冲突国务院裁决。 民事商事法律关系有以下特点： 1.是主体之间的民事商事权利和民事商事义务关系。 2.是平等主体之间的关系。 3.主要是财产关系。虽然也有人身关系，但在数量上较少。 4.保障措施具有补偿性和财产性。 即民事商事责任以财产补偿为主要内容，惩罚性和非财产性责任不是主要的民事商事责任形式。 【建设工程法人制度】 法人应当具备的条件： 1．依法成立：不能自然产生，必须经过政府主管机关的批准或者核准登记。 2．有必要的财产或者经费：是法人进行民事活动的物质基础。 3．有自己的名称、组织机构和场所：场所是确定法律管辖的依据。 4．能够独立承担民事责任：给其他主体造成损失时能够承担赔偿责任。 法人的法定代表人是自然人，代表法人行使职权。法人以它的主要办事机构所在地为住所。 法人可以分为企业法人和非企业法人两大类。 非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。 企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，其权利和义务由变更后的法人享有和承担。 有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格。 具有法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。 在建设工程中，大多数建设活动主体都是法人。建设单位一般也应当具有法人资格。但有时候，建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。 法人在建设工程中的地位，表现在其具有民事权利能力和民事行为能力。 企业法人与项目经理部的法律关系： 1.项目经理部是由一个项目经理与技术、生产、材料、成本等管理人员组成的项目管理班子。是一次性的具有弹性的现场生产组织机构。 2.施工企业应当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。 3.项目经理部不具备法人资格，而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。 4.企业法人的法定代表人，其职务行为可以代表企业法人。 5.施工企业的项目经理，是受企业法人的委派，对建设工程施工项目全面负责的项目