《国际私法》本科课件2015版(不含程序篇).ppt

1、选择法律方式 我国立法 （1）明示选择 A3当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。 明示选择: 法律选择条款/法律选择协议/格式合同 （2）默示选择 司8：各方当事人援引相同国家的法律且为提出法律适用异议的，人民法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律作出了选择。 我国立法 司8：当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的，人民法院应予准许。 2、选择法律时间： 3、选择法律范围 我国立法 A9　涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法 2007第1条：涉外民事或商事合同应适用的法律，是指有关国家或地区的实体法，不包括冲突法和程序法。 司7：一方当事人以双边协议选择的法律与系争的涉外民事关系没有实际联系为由主张选择无效的，人民法院不予支持。 其他争议问题： （1）选择实体法？冲突法？程序法？ （2）国内实体法？国际统一实体法？国际惯例？ （3）复合法律选择？单一法律选择？ （4）选择现行有效法律？失效法律？ 4、选择法律限制 （1）法律强制性规定直接适用 《涉外民事关系法律适用法》 第四条　中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 （2）公共秩序保留条款 第五条　外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。 （3）法律规避 司11：一方当事人故意制造涉外民事关系的连接点，规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的，人民法院应当认定为不发生适用外国法的效力 （4）特殊合同法律选择限制 第8条：九类合同只能适用中国法律 　九类特殊合同只能适用中国法律 在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：　　（一）中外合资经营企业合同；　　（二）中外合作经营企业合同；　　（三）中外合作勘探、开发自然资源合同；　　（四）中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同；　　（五）外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同；　　（六）外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同；　　（七）外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同；　　（八）外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同；　　（九）中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同 （二）最密切联系原则 　　　　在当事人没有选择应适用的法律的情况下，由法官在与合同有联系的国家中，选择一个和争议的法律关系本质上有重大联系，利害关系最为密切的国家法律予以适用． 1、最密切联系因素的特征 （1）法律选择方法 （2）自由裁量权: 法律赋予,法官必须行使,当事人不能反对 （3）法律推定：抽象连接点 （4） 区别于默示选择 2.最密切联系原则的运用 （1）特征性履行 “履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律” ——概念：根据合同性质,以特征性义务 的当事人的营业地或者住所地或者惯常居住地的法律作为合同准据法 —— 特征性义务的确定:反映合同性质的义务－－非付款方的义务 —— 特征性履行的场所:义务履行方的经常居所地 最密切联系地的判断例子： 　　（一）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。　　（二）来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。　　（三）成套设备供应合同，适用设备安装地法。　　（四）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。　　（五）动产租赁合同，适用出租人住所地法。　　（六）动产质押合同，适用质权人住所地法。　　（七）借款合同，适用贷款人住所地法。　　（八）保险合同，适用保险人住所地法。　　（九）融资租赁合同，适用承租人住所地法。　　（十）建设工程合同，适用建设工程所在地法。　　（十一）仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。　　（十二）保证合同，适用保证人住所地法。　　（十三）委托合同，适用受托人住所地法。　　（十四）债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。　　（十五）拍卖合同，适用拍卖举行地法。　　（十六）行纪合同，适用行纪人住所地法。　　（十七）居间合同，适用居间人住所地法。 （2）其他与该合同有最密切联系的法律。 合同要素分析说(质量分析法) ＃（１） 量的分析:数量上