硕士论文 文献述.docVIP

硕士论文 文献综述 　　文献综述 　　引言 　　本毕业论文的题目是《中美ADR制度的发展、对比与相互借鉴》， ADR起源于美国,是英文（Alternative Dispute Resolution）的缩写，在我国通常翻译为替代性纠纷解决方式或可选择性纠纷解决方式,主要包括协商、调解和仲裁三种基本类型。而司法ADR， 又称为法院附设ADR(Court annexed ADR)，是指20世纪70年代始，形成于英美法系国家特别是在美国一些州的法院内附设的仲裁和调解等第三人解决纠纷的制度，即将ADR作为诉讼程序的一环引入，形成了司法ADR制度。 司法ADR构成了司法系统的一部分，是纠纷进入法院后的非审判解决途径，它与审判相辅相成，共同承担着解决纠纷的司法职能。所以本文主要以ADR在中美两国的发展为背景，旨在通过对美国司法ADR制度的研究，进而更加的完善我国的非诉制度。 　　正文 　　一、司法ADR的基本理论 　　（一）司法ADR的概念及起源 　　近现代法治曾经以司法尽可能取代其他纠纷解决方式作为最终的目标，但实践证明这种想法是不切合实际的。诉讼的固有弊端是无法回避的,诉讼程序的复杂性与费用高昂、迟延共为诉讼固有的弊端和宿疾。程序的复杂性导致诉讼成本的增加，案件的积压，使得诉讼的迟延在所难免，无形中降低了正义的价值。诉讼所面临的困境促使了人们重新对多元化纠纷解决机制的寻求，而不再试图以司法尽可能地取代其他纠纷解决方式。司法ADR正是基于这样一种社会需要而产生的。它通过自身的特点和优势，对诉讼审判制度补偏救弊、分担压力和补充替代，减少纠纷解决的成本和代价，有效地节约了司法资源，其功能不断提出并得到确认。 　　ADR起源于美国,是英文（Alternative Dispute Resolution）的缩写，在我国通常翻译为替代性纠纷解决方式或可选择性纠纷解决方式,主要包括协商、调解和仲裁三种基本类型。而司法ADR， 又称为法院附设ADR(Court annexed ADR)，是指20世纪70年代始，形成于英美法系国家特别是在美国一些州的法院内附设的仲裁和调解等第三人解决纠纷的制度，即将ADR作为诉讼程序的一环引入，形成了司法ADR制度。 司法ADR构成了司法系统的一部分，是纠纷进入法院后的非审判解决途径，它与审判相辅相成，共同承担着解决纠纷的司法职能。 　　（二）司法ADR的发展现状 　　我国的司法ADR制度在利益需求日益多元化的时代为人们提供了一条自主自愿、便捷、经济解决纷争的有效途径，它的制度化和实践必将推动我国多元化纠纷解决机制的日益成熟，将有利于我国和谐社会的建设。然而，任何一项法律制度的建立都不可能一跳而就，其必然要经过不断的理论研究和实践检验。我国己经在这条路上迈出了坚实的步子，不管是在理论研究还是司法实践方面都积累了宝贵的经验，为我国司法ADR制度的重塑与完善打下了坚实的基础。 　　我们对司法ADR进行研究的最终目标是进行相关立法或者在未来民事诉讼法修改过程中将其作为重要的考量对象，并对司法实践起到理论指导作用。因此， 　　对司法ADR制度进行全面、深入地研究与探讨，并在此基础上提出我国如何构建与完善司法ADR制度，既是理论研究的切实需要也是司法实践的迫切需求。 　　二、司法ADR在美国的发展现状 　　美国是现代ADR发展最快的国家。美国的ADR最初仅存在于民间领域内,随着其功能的不断拓展和地位的日益提高,许多ADR方式逐渐渗入到司法领域内,以法院附设仲裁、法院附设调解、早期中立评价、简易陪审团审理等形式出现。 　　在过去的几十年里,美国的ADR已经从法律阴影下的“替代性”地位发展为今天与民事诉讼制度并行不悖的重要的法律工具。立法和行政部门都要求联邦法院在解决纠纷时优先考虑ADR方法,而且国会已宣布所有的联邦地区法院必须制定ADR程序以帮助分流案件,司法已逐渐将ADR纳入其范围之中,甚至最高法院也成为扩展ADR适用范围的支持者。 　　美国司法ADR的地位第一次被正式承认是19xx年对《联邦民事诉讼规则》 　　第16条的修改,修改后的第16条要求法官考虑运用“司法外程序”解决纠纷的可能性。根据这一规定,联邦法院在随后的几年里尝试运用了最初的司法ADR程序。19xx年颁布的“民事司法改革法”(CJRA)进一步加快了联邦法院ADR发展的步伐。该法授权联邦法院进行法院附设ADR的试验,缩小了立法和司法机关对于ADR的分歧。19xx年对于16条的再一次修改明确规定了司法ADR程序。由此,“促进和解”构成了美国现代和解文化的基础。19xx年和19xx年,基于这一程序的成功,国会建议在联邦地区法院提供强制性法院附设仲裁服务,但法院坚持认为对这一服务的提供法院可自行选择。妥协的方案授权现存有ADR程序的20个联邦地区法院当中的10个只能提供自愿