00245自考刑法学笔记 第一章 刑法概说.docVIP

第一章 刑法概说 第一章 刑法概说 概念 【名词解释】刑法：规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。 立法史 第一部刑法：1979年7月1日通过，1980年1月1日施行； 第二部刑法：1997年3月14日新刑法典通过，1997年10月1日施行。 刑法修正案：2011年2月25日通过第8个刑法修正案。 本质 1.刑法是一门独立的部门法。 2.刑法属于刑事法。刑事法是关于犯罪的侦查、认定以及刑事责任的追究、实现的法律。刑法规定犯罪，其法律后果主要是刑罚，故属于刑事法。 3.刑法属于实体法。在实体法与程序法的分类中，刑法属于实体法。 4.刑法属于公法。 分类 ⑴广义刑法 狭义刑法 广义刑法：关于犯罪及其法律后果的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法、附属刑法。 狭义刑法：指刑法典 ⑵普通刑法 特别刑法 普通刑法：具有普遍适用的性质与效力的刑法。如：刑法典。 特别刑法：仅适用于特别人、特别时、特别地、特别犯罪的刑法。如：单行刑法、附属刑法。 【简答】普通刑法与特别刑法的适用原则（或者说效力）： ①当某种行为同时符合普通刑法与特别刑法的规定时，应根据“特别法优于普通法”的原则仅适用特别刑法； ②如果某一行为同时符合两个同等效力的特别刑法的规定，应根据“新法优于旧法”的原则仅适用新的特别刑法； ③如果某一行为同时符合两个效力不同的特别刑法，则应适用效力更高的特别刑法。 ⑶形式刑法 实质刑法 形式刑法：从外形或名称上便可得知其为刑法的法律。如：刑法典、单行刑法 实质刑法：外形或名称不属于刑法，但其内容规定了犯罪及其刑事责任的法律。如：附属刑法 ⑷国内刑法 国际刑法 国内刑法：适用于一国领域内的刑法。 国际刑法：一是国际刑事法或世界刑法，超越国家的，在整个世界范围内适用的刑法。 二是规定违反国际公法原则的犯罪及制裁的法律。 三是关于国内刑法的空间效力、管辖权、外国刑事判决的效力的法律。 刑 法 典：国家以刑法名称颁布的、系统规定犯罪及其刑事责任的法律。 单行刑法：国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及其刑事责任的法律。 附属刑法：附带规定于民法、经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。我国目前没有附属刑法。 性质 【论述】刑法具有区别于其他法律的特有属性，这主要表现在： 1.规制内容的特定性：刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范；而其他法律规定的是一般违法行为及其法律后果。 2.法益保护的广泛性：刑法保护人身的、经济的、财产的、婚姻家庭的、社会秩序等许多方面的法益；一般部门法都是只调整和保护某一方面的社会关系。 3.制裁手段的严厉性：刑法规定的法律后果主要是刑罚，刑罚是国家最严厉的强制方法；一般部门法处罚的严厉程度轻于刑罚。 4.部门法律的补充性：国家有许多部门法，需要保护的法益都首先由部门法来保护；只有当一般部门法不能充分保护法益时，才需要刑法保护。 5.其他法律的保障性：由于其他法律在不能充分保护法益时需要刑法保护,刑法的制裁方法又最为严厉,这就使得刑法实际上成为其他法律的保障。 任务 保护法益 机 能 【简答】刑法具有三种机能： 行为规制机能，刑法将一定行为规定为犯罪并处以刑罚，表明该行为在法律上受到否定评价（评价的机能），同时命令人们作出不实施这种犯罪行为的决定（决定的机能）。 法益保护机能，犯罪是侵害或威胁法益的行为，刑法禁止和惩罚犯罪，是为了保护法益。 法益保护机能主要依靠刑法的宣誓与适用来实现 自由保障机能，刑法具有保障公民个人自由不受国家刑罚权不当侵害的机能。 自由保障机能主要依赖限制刑法的适用而实现 体系 刑法体系：刑法典的组成与结构。 编：刑法典由两编组成，第一编为总则，第二编为分则，另有一条附则。 编下为章：总则共五章，分则共十章，分别规定了十类犯罪。 章下为节：但只是总则的第二、三、四章以及分则的第三、六章之下设立节。 节下为条：条是刑法典的基本组成单位。它不受编、章、节划分的影响，全部条文用统一的顺序号码从第1条至第452条统一编号。通过修正案在刑法典中增加条文时，在相关的条文后采取第××条之一、之二的编号方式。 条下为款：款没有编号，其标志是另起一段。 款下是项：其标志是另起一段且在括号内用数字编写。同一条（款）可能表达两个或三个意思，分别称为前段、中段、后段。 但书：当同一条款的后段要对前段内容做出相反、例外、限制或补充规定时，往往使用“但是”一词予以表示，“但是”开始的这段文字称为“但书”（但书前的内容称为“本文”）。 但书主要有以下情况：（1）对前段表示了相反关系,如《刑法》第13条； （2）对前段