公司契约理论研究.pdfVIP

2003年4月 现代法学 Vol25．No2 —整．签益萤2翅△堑盘理!星!皇·i!些! 皇逃：：2螋3 文章编号：1(301—2397(2003}02—0045～06 ．观点回应． 公司契约理论研究 张民安 (中山大学，广东 广州510275) 摘要：公司虽然是一种企业组织，但是公司并非仅仅是一种法人格，它实际上是公司股东之间的一种契约，此种契 约像一般民事契约一样是股东意思表示的合意，一旦具备契约的构成要件即对公司和公司股东产生法律上的约束 力。这就是公司契约理论．公司契约理论的提出具有重大意叉，将为我国公司的自由设立和市场经济的发展提供 重要根据。我国公司法完全有必要采取该种理论 关键词：公司性质；公司契约构成；公司契约效力；公司契约自由 中图分类号：DF4119l 文献标识码：A 一、导论 法时代。在罗马时代，公司契约有两种即财产共有契 de 公司作为一种以营利为目的组织，其性质是什 约和商事公司契约(soci6t6：s publicain)，其中，前一 么，各国学者有不同的学说。有人认为，公司仅仅是一 种公司契约源于家族成员之间的遗产继承制度．而后 种契约，是股东之间就设立公司、分享权利和承担义 一种公司契约则同遗产继承无关。根据罗马法，当某 务等内容所订立的协议；有人认为，公司也仅仅是一 一一家父死亡时，其子女对该家父的遗产享有继承权。 种共有关系，是股东之间就公司股东的出资额所共同 此时，继承遗产的子女们可能会现实地分割遗产，也 享有的共有权关系；有人认为，公司是法律对人的组 可能决定不分割遗产，而将所继承的遗产投入共同经 织加以凋整的产物，是法律所拟制的法人；还有人认 营。如果继承人在继承遗产时作出了后一种决议，则 为，公司并非法律所拟制的人，而是社会生活中现实 该种遗产的共同经营即构成了一种联合体(consor． 存在的实体，有自己的思维，有自己的躯体，可以从事 各种商事活动。目前，虽然主张各种理论的人都有， 公司本质上是一种契约，是遗产继承人之问所达成的 但是，大多数学者对公司性质采取契约理论(concep—一种协议；只要继承人之间汀立f此种协议，则他们 lionconlmetuelle)，认为公司并非像公司拟制说或公司 彼此之间即承担将自己继承的遗产投入共同经营体 实在说所宣称的那样是一种法人，而仅仅是公司股东 的义务。此时，公司的财产并非独立于公司股东的财 之问的一种契约，是股东之问通过协商所达成的一种 产，它实际上仅仅是公司股东之间的共有财产 协议，此种契约同一般民法或普通法所规定的契约并 (copmpri乱6)。此后，罗马法上的此种家族联合体制度 没有什么区别，一般民法或普通法所规定的契约理论 逐渐扩大，不仅适用于继承人之间的协议，而且还适 完全适用于公司这种契约。公司契约理论源于罗马 用于非继承人之间的协议，并最终适用于所有的财产 法，经过现近代两大法系国家法律的认可，已经成为 协}义。此时，罗马法上的公司制度还不是商事法上的 现代公司法的通说。在我国，民法通则和公司法都不 公司制度，而仅仅是民法上的一种制度(institulion)。 承认公司的契约性质，虽然我国民法和公司法都要求 此后，基于商事发展的需要，人们逐渐承认了特定事