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第一部分 劳动法基础理论知识 一、劳动法产生的社会背景 （一）圈地运动：雇主和雇员形成的前提 （二）身份解放：实质平等的需求 （三）工业革命：社会关系的转变 （四）工业劳动社会化的法律调整——劳动法的产 生 二、劳动关系 —— 劳动法的调整对象 （一）劳动法意义上的劳动 1.广义的劳动，谓人间之有意识的一定目的之肉体的 或精神的操作。狭义的劳动，是基于契约上义务在从 属的关系所为之职业上有偿的劳动 。史尚宽（台湾） （1）为法律的义务之履行；--助人为乐 （2）为基于契约的关系；--夫妻关系、亲子关系 （3）为有偿的；--基于道德的义务劳动 （4）为有职业的；--以此为谋生的方式 （5）为在于从属的关系。 2.劳动力依附于劳动者，与劳动者人身不可分割。 商品属性折旧 （年老）、折损 （伤残） （二）劳动关系/劳资关系/劳雇关系的界定 1.劳动关系是劳动法的调整对象，是指劳动力所有者 （劳动者）与劳动力使用者（用人单位）之间，在劳 动过程中发生的一方提供劳动力 ，另一方提供劳动报 酬的社会关系。 2.劳动关系的特点：  人身性与财产性的兼容 ：形式上的财产性，实质上 的人身属性。  从属性与平等性的兼容 ：形式上的平等性，实质上 的从属性。  劳动关系只产生于实现劳动过程之中。  只能在劳动者和用人单位之间产生。  劳动关系的存在，必须以劳动为目的。劳动者要成 为用人单位的成员，接受用人单位的管理，遵守用人 单位的规章制度。 3. 劳动关系成立的时间 《劳动合同法》第7条第 10条：用人单位自用工之 日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当 订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书 面劳动合同的，应当 自用工之日起一个月内订立书面 劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同 的，劳动关系自用工之日起建立。 （三）劳动关系与劳务关系相似 劳务关系指劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者 向用工者提供一次性或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动 者支付劳务报酬的一种有偿服务的民事法律关系。 1.主体不同  劳动关系的主体是确定的。一方是作为自然人的劳动者 ，另 一方是用人单位，往往是特定的机关、企事业单位、社会团体 或个体经济组织。  劳务关系的主体是不确定的。双方均可能是自然人、法人或 非法人组织。 2.内容不同  劳动关系反映两个主体之间以特定财产关系为内容 的经济关系和特定的人身关系。这种特定的人身关系 是一种隶属关系 ，反映当事人之间形成的管理与被管 理、支配与被支配的社会关系。  劳务关系属于平等主体之间的民事契约关系。双方 不存在隶属关系，根据双方的约定提供劳务。劳务使 用者虽然有督促检查劳务提供者提供约定劳务的权 利，但这种权利不是管理行为，其实质是对劳务质量 的检查验收。劳务关系只体现财产关系。 3.报酬不同  劳动关系中，用人单位支付给劳动者的劳动报酬，具有分配 性质 ，往往表现为一种持续性、定期性的工资支付。  劳务关系中，劳务提供者取得的报酬是其所提供的劳务商品 的价格，通常采用一次性、即时清结的支付方式。 4.待遇不同  劳动关系中劳动者除获得工资报酬外，还有社会保险、福利 待遇和参与单位民主管理的权利等。  劳务关系中的劳务提供者，一般只能获得劳务报酬 ，没有保 险、福利等待遇，更不用说参与单位的相关管理。 5.法律责任不同  劳动关系是劳动者以用人单位的名义进行工作，一般由用人单 位承担法律责任 ，与劳动者本人没有关系。  劳务关系是提供劳务的一方以本人名义从事劳务活动， 由提供 劳务的一方独立承担法律责任。  在相互责任上 ，劳动关系纠纷中当事人之间主要承担劳动法方 面的责任 ；劳务关系纷纷中当事人之间主要承担民商法方面的责 任 。 6.纠纷处理的不同 劳动争议先仲裁后诉讼，劳动仲裁是诉讼前置程序。 劳务关系纠纷双方可协商，亦可诉讼。 （四）如何确定劳动关系 根据原劳动和社会保障部 《关于确立劳动关系有关 事项的通知》 （劳社部发[2005]12号）规定： 1.用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具 备下列情形的，劳动关系成立。 用人单位的各项劳动规章制度是否适用于劳动者并对 劳动者进行管理； 用人单位是否向劳动者发放劳动报酬； 劳动者提供了劳动是否是用人单位业务