英美法律制度 eal Property.2.pptVIP

Property Law 财产法(Property law)不仅是我们法律中最好的一部分，而且它的主要原则和结构也优越于其它国家关于这个领域的法律。 ----牛津大学比较法教授Lawson 财产法历来被誉为是英国法中最难理解的法律制度之一，的确，它受之无愧。……财产法在一开始就将其困难性裸露在初学者面前。但是，随着修习者渐入其道而掌握了财产法的一般原理和要领后，他就会感到轻松一些。然而，教学经验似乎表明，学生要花相当长的时间才能达到那般境地。 ——F.H.Lawson,B.Rudden：The Law of Property 保有制度的建立 英国土地保有（tenure）的结构 英美不动产法的历史基础 Fief feudum feud fee 最初的含义是指封建法律中领主授予为其效忠的封臣的封地，现代的含义转指以这种方式占有的领土。按照霍姆斯的观点，fee 就是一个人格（persona）或一个身份（status）。可见，在影响英美法的封地制度下，fee不仅仅是一个财产概念，还是一个身份概念，或者说财产概念和身份概念是混同的。 和大陆法相比，没有一个断裂式的编纂法典用理性重新整合的过程，自然演进而来的英美财产法中大部分术语的含义和负载的制度功能，就都脱胎于封建的土地分封制度而带有强烈的封建痕迹。 Seisin, possession Freehold, non-freehold 英美不动产法的历史基础 不动产（Real property）和动产（Personal property）的划分来源于普通法早期的诉讼程序 两大法系财产法在基本理念、结构、概念和运作上的差异 英美法系财产法发端的11世纪功臣封地制度中，由于层层分封，同一块土地上产生了多种权利，为维护这种多种权利并存的封地制度的运行，英美法从一开始就倾向于把实物土地（权利载体）与地上权利分离开来，强调土地上的种种权益可以单独地分封、转让，所以它从一开始在观念上就没有“一物一权”的桎梏。 衡平法院要求当事人履行义务满足对方在良心上的权利要求，于是在原来的普通法所有权外又出现了衡平所有权，这种双重权利结构彻底摆脱了实体物的束缚，而把物上权利与物视作两个彼此独立的事物分别来理解，这样就能够在每个具体的个案中具体比较这些权利，依其高低优劣给予保护。 Ownership vs. Estate Attributes of Ownership 大陆法系的法律以所有权（Ownership）为基础来分析财产和财产权，宣称“一物一权”，英美财产法不像大陆法系那样强调财产的所有权，它重视的是财产权中各种不同的利益和所有权的分割情况（Attributes of Ownership），这些利益常常是指： a) Possession (right to have, hold, keep) b) Exclusion (right to exclude others) c) Disposition (right to alienate) d) Use (right to employ the property as desired) e) Benefit (right to profits realized through propertys use) f) Destruction (right to destroy property) 以封地法（Feudal Law）为源头，依据较早统一的融入了罗马法具体制度的盎格鲁—萨克逊习惯法，形成了英美判例法的基本特征——不强调完整的立法规定，也不具备多少抽象性，而是在每一个具体的案件背景下考察具体的人和具体的物，将当事人各自的物上权利在诉讼中具体比较，定其高低优劣（better）给以保护。 英美法系：自然演进过程；“问题性思维（problemdenken）” 大陆法系：人类在17世纪的历史条件下理性设计的产物。 在理解英美财产法时，切不可抱有大陆财产法中所有权、用益物权、担保物权的先总后分、层层权利相套的认知框架。 举遗失物的占有问题为例 大陆法系：依照民法典中有关占有的抽象规定，展开三段论的推理过程： 一，物的占有因对物有实际的控制而取得；二，拾得遗失物的人对其有实际的控制；三，故该遗失物归该拾得人占有。 “一调动逻辑上从大前提到小前提这根魔杖，判决就从制定法的条文中（自动）跳出来” 而在英美判例法中，即使有类似上面的抽象规定，法官们也仅仅把它们作为裁判的依据之一，而在具体的案件事实中区别： 遗失的是一本从口袋中掏掉的小书，还是夹在寄托给别人的保险柜夹缝里的支票； 书