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法制史授课讲义 淳于闻 第一章 中国法制史 第一节 西周至秦汉、魏晋时期的法制 一、西周时期（前1066－前771）——以德（礼）治国 （一）法制思想 “以德配天，明德慎罚” （1）“天”：“上天” （2）“德”：敬天、敬祖、保民 （3）“德教”：“礼治” （二）法制主要内容之基本结构（“礼”“刑”关系） 1、“礼” （1）抽象的精神原则 1 “亲亲” “亲亲父为首” 2 “尊尊” “尊尊君为首” （2）具体的礼仪形式 “五礼” 1军(行兵仗之礼) 2凶(丧葬之礼) 3嘉(冠婚之礼) 4宾(迎宾待客之礼) 5吉(祭祀之礼) ◎西周时期的礼已具备法的性质 1周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，国家意志性和强制性 2周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用 2、“五刑” （1）是中国古代统治阶级对犯罪者使用的五种刑罚手段的总称。具体名称，见于《尚书·吕刑》的为：墨、劓、剕、宫、大辟；见于《周礼·秋官》的为：墨、劓、宫、刖、杀。 （2）从文献资料看，西周已较普遍地施行墨、劓、剕、宫、大辟五种刑罚[1][1] 3、“礼”“刑”关系 （1）“出礼入刑” 《汉书·陈宠传》“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里”，二者共同构成西周法律的完整体系。 （2）“礼不下庶人”、“刑不上大夫” 1 “礼不下庶人”强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为； 2 “刑不上大夫”强调贵族官僚在适用刑罚上的特权。 （三）西周时期法制主要内容之民事相关 1、契约 （1）买卖契约：“质”、“剂” 1 “质”长，买卖奴隶、牛马使用； 契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。都由官府制作，并由“质人”专门管理。 2 “剂”短，买卖兵器、珍异之物使用 （2）借贷契约：“傅别” 1 “傅”，是把债的标的和双方权利义务等写在契券上； 2 “别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。 2、婚姻 （1）婚姻缔结的三大原则 T04-15 1“一夫一妻” 某些男子可以有妾（媵yìng嫁制度）有婢 2“同姓不婚” “男女同姓，其生不蕃” “附远厚别” 3“父母之命，媒妁之言” 否则即为“淫奔” （2）婚姻的“六礼”程序 1纳采 男家请媒人向女方提亲； 2问名 女方答应议婚后男方清媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉； 3纳吉 卜得吉兆后即与女家定婚； 4纳征 男方送聘礼至女家，故又称纳币； 5请期 男方携礼至女家商定婚期； 6亲迎 婚期之日男方迎娶女子至家。至此婚礼始告完成，婚姻也最终成立。 （3）婚姻关系的解除 1 “七出”（“七去”） 不顺父母、无（儿）子、淫、妒、恶疾、多言、盗窃； 2“三不去” 有所娶而无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵； 3、继承 嫡长子继承制 “立嫡以长不以贤，立子以贵不以长” （四）西周时期的司法制度 1、司法机关： （1）最高裁判者 周天子 （2）中央 1大司寇 负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权 2小司寇 辅佐大司寇审理具体案件 3专门的司法属吏 （3）基层 士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜 2、诉讼制度 （1）狱讼 1民事案件称为“讼” 审理民事案件称为“听讼” 2刑事案件称为“狱” 审理刑事案件叫做“断狱”。 （2）五听 判案时通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉判断其陈述真伪的五种方式，说明西周时已注意到司法心理问题并将其运用到审判实践中。《周礼·秋官·小司寇》中记载的具体内容是： 1辞听，听当事人的陈述，理屈则言语错乱； 2色听，观察当事人的表情，如理亏就会面红耳赤； 3气听，听当事人陈述时的呼吸，如无理就会紧张得喘息； 4耳听，审查当事人听觉反应，如无理就会紧张得听不清话； 5目听，观察当事人的眼睛，无理就会失神。 （3）五过 1惟官，畏权势而枉法； 凡以此五者出入人罪，皆以其罪罪之。 是西周有关法官责任的法律规定。 2惟反，报私怨而枉法； 3惟内，为亲属裙带而徇私； 4惟货，贪赃受贿而枉法； 5惟来，受私人请托而枉法。 （4）三刺 一刺群臣、再刺官吏、三刺国人 凡遇重大疑难案件，应先交群臣讨论，群臣不能决断时，再交官吏们讨论，还不能决断的，交给所有国人商讨决定。“三刺”制度说明西周对司法判案的慎重，是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现。 二、东周之春秋时期（前770－前476）——礼崩乐坏 公布成文法的活动 1、郑国执政子产“铸刑书” 中国历史上第一次公布成文法的活动 书剑恩仇录 2、郑国大夫邓析编“竹刑” 邓析的“竹刑”属私人著作，在当时有很大影响。后被郑国执政杀害，但他的竹刑仍在郑国流传并为执政者接受成为法律，所谓杀邓析而用其刑。 3、晋国赵鞅“铸刑鼎” 中国历史上第二次公布成文法的活动 鹿鼎记 三、东周之战国时期（前475－前221）——以刑