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新《侵权责任法》中医疗损害责任特别风险提示 2010-07-09 16:39:06 来源：山东中强律师事务所 浏览字体：【大、中、小】 　　山东中强律师事务所 　　编者按：第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议于2009年12月26日通过了《中华人民共和国侵权责任法》（简称《侵权责任法》），该法已于今年7月1日起开始实施。如何正确理解《侵权责任法》中有关医疗部分的规定？以往执行的《医疗事故处理条例》与《侵权责任法》有哪些法律冲突？医疗结构如何在新的环境下减少自己面临的风险？所有这些问题的解决已经迫在眉睫，不然医疗机构将面临大量、巨额的医疗损害赔偿。所以，我们必须充分认识到医疗工作中面临的种种侵权责任风险，认真学习、深刻领会《侵权责任法》，有效规避即将到来的风险。山东中强律师事务所就新《侵权责任法》涉及的医疗损害责任重要内容提出了十项专项提示，值得广大医师一读。 　　风险提示一? 关于医疗机构承担赔偿责任的前提条件 　　1. 医疗事故不再是医疗机构承担责任的前提，过错成为医疗机构承担责任的条件 　　《侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。依据现行的《医疗事故处理条例》和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，医疗争议案件须经过医疗鉴定委员会鉴定，构成医疗事故才赔偿。而按照《侵权责任法》规定，只要医院有法律中规定的过错，就应承担侵权责任。 　　根据《侵权责任法》，医疗机构承担赔偿责任的前提条件并不要求一定要构成医疗事故，《侵权责任法》对医疗损害责任新的规定，使我国民事赔偿责任原则重新得到了统一，因此，医疗机构在进行医疗行为时应该加以注意。 　　根据《侵权责任法》的规定，过错的情形归纳如下： 　　（1） 医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任； 　　（2）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定； 　　（3）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料； 　　（4）伪造、篡改或者销毁病历资料。 　　2. 医疗事故技术鉴定委员会作为起诉的前提和理由或将成为历史，患者无需进行医疗事故技术鉴定就不起诉。 　　根据《医疗事故处理条例》，确定医疗机构是否应该承担赔偿责任，要通过医学会的医疗事故技术鉴定来确定是否构成医疗事故。而根据《侵权责任法》，医疗机构承担赔偿责任的前提条件并不要求一定要构成医疗事故，所以就无需进行医疗事故的技术鉴定，患者可直接要求司法鉴定，医疗事故技术鉴定委员会或将成为历史。 　　风险提示二? 关于医疗机构说明、告知义务的风险问题 　　1. 患者知情权，即医疗机构履行说明义务必须提供法定证据 　　《侵权责任法》第五十五条规定：医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。 　　医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。现有的一些法律、行政法规、规章中规定了有关医务人员告知说明义务和患者知情同意权的内容，本条第一款规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。这是医务人员在诊疗活动中一般应尽的义务。除此以外，如果需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，还应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意。上述说明如果不宜向患者说明，医务人员应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。何为不宜法律并没有明确规定，因此，医疗机构如何避免患者以不是不宜的情形，主张损害赔偿？如何断定尽到与未尽到说明、告知义务，关系到医疗机构是否应当承担赔偿责任。 　　本条明确医疗机构告知义务范围、解释了三个问题： 　　1、什么情况下需要取得患者的同意，又在什么情况下向其近亲属说明； 　　2、说明的内容是什么。当一种疾病有多种治疗方案，又互有优劣的时候，医生应该告诉患者有什么选择，让患者从自身利益最大化的角度来做选择； 　　3、说明的对象首先是患者，如有的情况不宜向患者说明的，则应向患者的近亲属说明，这是保护患者对自己身体的处置权和自身利益最大化作出的判断。法律规定，医务人员告知的对象是患者本人，如患者因年幼、神志不清或需要采取保护性医疗时，医务人员应向近亲属告知。 　　综上，《侵权责任法》明确将医务人员的告知分为口头和书面两种。口头告知是要告知患者的病情及医疗措施，而对需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的患者，医务人员则应及时向患者说明医疗风险及替代医疗方案，并要取得患者的书面同意，此时医疗机构的告知书、同意书是其履行说明义务的法定证据。 　　2. 患者生命垂危需要紧急治疗时可以不必经亲属的同意，医疗机构在紧急情况下有告知义