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国际私法是法律冲突解决法。 国际私法 第二章 国际私法历史：学说和实践 提纲 一、古代国际私法学说史（19世纪中叶之前） 二、近代国际私法学说史（19-20世纪） 三、当代国际私法学说史（20世纪-） 四、各国国际私法实践史（立法史为主） 五，中国国际私法实践史和学说史 导入案例 案例一：假设古代唐朝，唐僧到西天取经，途经天竺时他的身体遭受到天竺人的侵犯，该采用什么方法来确定解决法律纠纷的准据法？假设唐僧在本国宣传佛法过程中，一个天竺人把他打伤了适用什么法律？假设唐僧在宣讲佛法时，两个天竺人为了争取对唐僧的崇拜，发生争斗导致人身损害，应该适用哪种法律？ 问题：上述案例涉及到哪一部门法？在唐朝，我国的这一部门法体现在哪部法典之中的？ 为什么要研究国际私法历史？ 浙江理工大学李建忠观点： 了解国际私法历史，其目的并不仅仅在于正确认识国际私法这一古老学科的理论源流，更重要的是可以更加全面深刻地认识国际私法的基本理念以及国际私法制度的基本目的及其发展演变的内在机制。 国际私法历史演进的基本脉络 学说史： 国际私法历史演进的基本脉络：立法史 国际私法学说史解决的问题 1、为什么要适用外国法？ 2、如何适用外国法？ 古代国际私法的萌芽 萌芽时代国际私法特点 1、国际民商事交往比较少； 2、一般不承认外国人和外国法有域内效力； 3、将法律的属人效力和属地效力绝对化。 广义的法则区别说学派 一、意大利：法则区别说产生历史条件 一、巴托鲁斯的学说：法则区别说 巴托鲁斯（Bartolus,1314-1357）：国际私法之父； 1、人的规则：属人：权利、行为能力； 2、物的规则：属物：不动产等； 3、混合规则：行为 学说的影响和评价 学说的弊端例举：僵化 不动产由长子继承；长子可继承不动产。 同是遗产继承，规则表达不一样，但适用规则不一样；----主词不同 物法：不动产由长子继承； 人法：长子可继承不动产； 本质相同、语词表达不同，则法律效果不同。 二、法国的法则区别说 三、荷兰：胡伯（1636-1694）市民法论 四、新西兰学派与《法国民法典》 代表人物：佛罗兰，波利诺（1680－1762）和波依尔（1673－1746） 和鲍蒂埃（1694－1772） ； 主张：人法高于物法；凡无法确定，一律适用人法---与达·让特莱主张相反。 《法国民法典》第3条 （1）“凡居住在法国领土上的居民应遵守治安法律”。 （2）“不动产，即使属外国人所有，仍适用法国法律”。 （3）“有关个人身份及享受权利的能力的法律，适用于全体法国人，即使其居住于国外时亦同”（第3款） 《法国民法典》第3条意义 第一，国际私法空间领域的扩大。 第二，本国法主义的诞生。 第三，成文的国际私法规范的确立。 第二节 近代国际法私法学说 现代国际私法三大奠基人 1、美国：斯托雷（1779-1845）； 2、德国：萨维尼（1779-1861）； 3、意大利：孟西尼（1817-1888）。 第二节 近代国际法私法学说 二、德国学派和萨维尼 萨维尼（Savigny,1779-1861）， 近代国际私法之父； 提出法律关系本座说； 国际私法代表作：《法律冲突与法律规则的地域和时间范围》 法律关系本座说观点 含义：解决跨国民商事法律争端，应根据每一法律关系本身的性质去寻找该法律关系在本质上所归属或服从的那一法律区域，该地域之法律体系就是该法律关系的“本座”所在。 规则： 1、人的身份：依住所法； 2、物的规则；依物之所在地法； 3、债的规则：依发生地和履行地法； 4、行为方式：依行为地法； 5、程序规则：依法院地法。 萨维尼：国际私法上的哥白尼革命 三、意大利学派：曼奇尼 英国：“既得权说（vested right）” 戴西：既得权说的观点（六原则） 第一，解决涉外民商事争议时，首先应该解决英国法院是否有管辖权。只有在有管辖权的前提下，才能进一步谈得上法律适用问题；并且，英国法院也只有对能作出有效判决的事和自愿服从其管辖的人才行使管辖权（三四）； 第二，凡是依据他国法律有效取得的任何权利，一般都应该为英国法院所承认和执行；而非有效取得的权利，英国法院则不应承认和执行（一）； 第三，如果承认与执行这种依据外国法律合法取得的权利，同英国成文法的规定和英国的公共政策、道德原则及国家主权相抵触，则可例外地不予承认和执行（二）； 第四，为了确定某种既得权利的性质，只应该依据产生此种权利的该外国的法律为准（五）； 第五，依照意思自治原则。当事人协议选择的法律具有决定他们之间的法律关系的效力（六）。 第三节 当代国际私法（20-） 贝科克诉杰克逊案（1963） 案情：美国纽约州上诉法院富德法官在1963年审理的一起案件。1960年9月16日(星期五)，住在纽约州罗切斯特