民诉 上海政法.docVIP

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民诉: 1.诉讼标的:当事人之间争议的请求法院审判的民事权利义务法律关系。? 2.诉的分类:司法考试真题练习。 给付之诉:先行确认,不求给付,财物行为,作为和不作为。 确认之诉:只求确认,不求给付,有给付要求就绝对不是确认之诉。 形成之诉(变更之诉):现有关系,加以变更。单纯的变更之诉,不具有给付内容。 ★3.反诉:指在一个已经开始的民事诉讼程序中,本诉的被告以原告作为被告,向受理本诉的人民法院提出与本诉有牵连关系的,目的在于抵消或吞并本诉原告诉讼请求的独立的反请求。 ★4.反诉的要件:(1)时间:在本诉进行中举证期限届满前提起(2)对象:反诉的被告须是本诉的原告(3)牵连性:反诉与本诉的诉讼标的或理由须有牵连(4)对抗性:目的是抵消本诉的诉讼请求或使之失去存在意义(5)管辖:只能向受理本诉的法院提起(6)程序:与本诉适用同一诉讼程序 5.民事诉讼法律关系:指人民法院和一切诉讼参与人之间在民事诉讼过程中发生的,由民事诉讼法所调整的诉讼上的权利义务关系。 ★6.民事诉讼法律关系的主体:专门机关(人民法院、人民检察院)、当事人、诉讼代理人、其他诉讼参与人(参与民事诉讼的证人、鉴定人、勘验人员和翻译人员)。(民诉诉讼参与人包括:诉讼参加人,包括 HYPERLINK /view/22657.htm \t _blank 当事人(原告、被告、 HYPERLINK /view/118020.htm \t _blank 共同诉讼人、 HYPERLINK /view/22692.htm \t _blank 第三人)和诉讼代理人(法定代理人、委托代理人),以及其他诉讼参与人(证人、鉴定人、勘验人员和翻译人员))诉讼主体,只包括人民法院、人民检察院和当事人。民事诉讼法律关系主体包括人民法院、人民检察院和一切诉讼参与人。 7.民事诉讼法律关系体系:主体;客体(主体间《人民法院和当事人、人民检察院、其他诉讼参与和当事人之间、当事人与其他诉讼参加人》的诉讼权利和诉讼义务所指向的对象)诉讼标的只是诉讼法律关系客体的一部分。内容(主体享有的诉讼权利和承担的诉讼义务) 8.民事诉讼法基本原则的适用: 诉讼权利平等原则:当事人平等的享有诉讼权利(当事人享有完全相同的诉讼权利和对等的诉讼权利) 同等原则(外国主体与中国主体由同样的待遇)对等原则(我国法院对该外国主体加以同样的限制 法院调解原则(存在争议、一审二审中、审判过程中、自愿和合法) 辩论原则1.可以是口头的,也可以是书面的。2.可以是实体方面的,可以是程序方面的,也可以是证据方面的。3.贯穿审判程序的始终,但特别程序、非诉讼程序和执行程序无法辩论。4.辩论权是当事人的权利,证人没有辩论权。 诚实信用原则 防止当事人滥用权利,同时也约束其他诉讼参与人和法院。 处分原则 1.判决内容不能超出原告的请求范围(在诉讼中,法院以当事人没有主张的事实作为了裁判的依据,违反了处分原则)。 2.调解协议内容超出诉讼请求的,人民法院可以准许。3.处分权的行使,法院可进行必要的监督。(有违法行为需要处理的案件,法院不允许撤诉) 检查监督原则 1.行使主体 人民检察院 2.行使方式 a 抗诉:生效裁判 b检查建议:生效裁判、审判人员的违法行为、对执行活动的法律监督 支持起诉原则(不是亲自做原告,二是启发、鼓励)主体:1.机关团体企业事业单位,而不是公民个人。2.法人或子人人有损害国家、集体或者个人民事权益的违法行为。3受害人未起诉。 ★9.处分原则:民事诉讼当事人在法律规定范围内,有权依照自己的意志支配其民事权利和诉讼权利,即可以自行决定是否行使或者如何行使自己的民事权利和诉讼权利。 ★10.检察建议:指在民事诉讼过程中,监察机关发现法院的生效裁判与调解书中存在错误或者发现审判人员存在违法行为的,以书面形式向相关法院提出的有关纠正和解决问题的一种建议。 11.回避的主体:审判人员(审判员、人民陪审员)、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。 12回避适用程序:提出程序(自行回避、申请回避:口头或书面方式)、时间(开始审理时法庭辩论终结前)、效果(被申请回避的人员应该暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外)、决定程序(院长由审判委员会决定、审判人员含人民陪审员由院长决定、其他人员由审判长决定)、复议程序(申请提出3日内决定,可复议一次,复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作)。 13.审判公开制度内容:(1)开庭前的公示(2)审理过程的公开(3)判决的公开宣告。 14.审判公开制度例外:(1)绝对不公开审理的案件:涉及国家秘密、涉及个人隐私(2)申请不公开审理的案件:离婚案件、涉及商业秘密的案件。?(合议庭评议一律不公开,判决一律公开) 15.一般地域管辖的特别规定:被告就原告。 (1)对不在我国领域内居住的

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