期货犯罪与防范论 张国炎.pdfVIP

第 1 页 期货犯罪概述 一 、期货犯罪主 因 期货犯罪也可 以称为期货交 易犯罪 ，它们均是产 生于期货市场 。由于期货 （包括期权 、远期合 同、利 率 或 现汇 调 期 ）是 现 货 、证 券 或 金 融产 品 的衍 生产 品，其市场价值或交 易范 围均产生于这些基本 的、潜 在 的证券或可变商 品， 期货交易犯罪也称之为衍生 工 具 犯 罪 。期 货犯 罪 与 白领 犯 罪 一样 ，也 是职 业 犯 罪 ，并且是专业犯罪 。由于期货犯罪大部分涉及经济 利益 ，因此 ，它也是经济犯罪 。期货犯罪必然涉及到 融资和金融衍生市场 ，所 以它也被称为金融犯罪 。从 总体 上 说 ，犯 罪主 要 产 生 于贪 得 无 厌 （如贿 赂 、贪 第 2 页 污 ）、分配不公 （如贫富悬差）、冲动、社会环境、民族矛盾、重大 过失 、非法营业 、滥用权利等 。然而 ，期货交 易和其他犯罪一样 ， 也虽具有上述要素 ，有时也产生于 同一渊源 ，但是一些司法实践和 理论均认为期货犯罪也有下述原因导致 ： （一 ）违反信托义务（ 例如，在 诉 案 中， 法官发现行为人违反 了 美 国 《期货交易法》第 条项下的信托义务 ，其 中某共 同基金 的某 有限合伙人没有被告之新泽西证券管理局有备案 。 （二 ）附加欺诈条款（ 例如，《期货交 易法》第 条规定的 和 ，商品期权 反欺诈条款 、反欺诈性商 品期权 、治外法权 申请 、国外期货交 易中 的反欺诈 、杠杆交易 中的国外交易反欺诈条款 、不 良事实 不 良 法律综合症 （ 、国外期货交易中的反欺 诈条款 、美 国期货管理委员会规定 的有关外 国期货合 同反欺诈条款 均被适用于 诉 案 。 （三 ）赌 博 ／博 彩（ 在 诉 一案中 ，第五巡 回法庭将杠杆交 易比作为 赌博 。然而 ，法庭否决 了原告主张的其利用 了期货管理委员会确定 的交 易程序 中的杠杆交 易中的非法变换 的保证金 ，且杠杆交 易商从 事 的是斗量交 易。法庭认为 ，这种披露是授予杠杆交易商处分权 的 客户所要求 。在努力规范商品期货交易中的普遍 问题时，一些州采 用 了能禁止这些交易的法律 ，所 以这种交 易被确定为赌博 。法庭指 第 3 页 出，在法律上 ，对冲也是交割。 继而 ，某地 区法 院认为，相互清 算保证金并不能使合同非法。如果没有诚心的交易，在结清保证金 交易之前，这种意图无法使合 同得 以破坏 。 （四）非法行为（ 在税务检察 中，最高法院认为 “非法 ”意味故意违反 已知的法 律义务 ，且它将这种要求视为恶意、或恶意意 图、或恶意动机 ，那 就是欺诈 （ 同时法庭认为 ，仅有疏 忽 ，甚至是极大疏 忽 ，也不能满足故意要求 。 但是 ，它并不是疏忽 。在 诉 案 中 ， 期货管理委 员会也否决了仅仅是粗心行为不能构成违反第 条 的主张，不过 委员会认为构成鲁莽行为 的原 因并不顾及被告 的义务 。另则 ，也可 以认为在 案中，委员会有意回避细小疏忽足以违法的主张。 （五 ）违反次要责任 （