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近、当代国际私法概要Modern private international lawsoutline 辽宁理工学院文法系13级6班 阎凯歌 法则区别说虽建立在自然法和内外国法律平等的基础上，带有普遍主义色彩，但当时的社会尚未摆脱封建制度、现代主权平等观念还未确立、不同主权者的相异的民商法规定背后存在着尖锐的利益上的矛盾，“法则区别说”在实践上势单力薄，难以为各国所接受。” ——南京师范大学硕士学位毕业论文《萨维尼国际私法理论探析》 英国——近代“既得权”学说 产生 既得权理论并不是起源于英国，它始于17世纪荷兰法学家胡伯的“国际礼让说”，他在《论罗马法与现行法》一书中提出了注明的“胡伯三原则”。其中第三项原则指出“根据礼让，主权者应使在一国领域内获得的权利到处保持其效力，但以不损害自己的主权权力及其臣民的权利为限”。曼斯菲尔德是英国国际私法早起发展的奠基人，他在1775年审理霍尔曼诉琼生一案时曾提出“每一诉讼都必须依英国法进行审理，但英国法规定，在某种情况下，在外国依法签订的合同，应适用因发生地国家的法律。”从这段话可以看出，曼斯菲尔德不仅完全追随荷兰学派属地主义路线，还主张适用诉因发生地的法律，这实际上是一中既得权观点。 在英国审判实践中最早提出既得权的是在1811年法官斯科特在达林勃诉达林勃一案中提出了既得权保护问题。但是英国早起国际私法理论与实践中对于既得权还没有详细的论述，直到19世纪末期，戴赛在1896年出版的《有关冲突法的英格兰法律汇编》系统阐述理论，提出了他经典的六原则理论。 英国——“既得权”学说 戴赛观点 第一原则——凡依他国法律有效取得的权利，一般都应为英国法院所承认与执行，而非有效取得的权利，英国法院都不应该承认与执行。 第二原则——如承认与执行这种依外国法合法取得的权利与英国成文法的规定、英国的公共政策和道德原则，以及国家主权相抵触，作为例外，可不予承认和执行。 第三原则——法院有权对于任何一个它能够给予一个有效判决的案件进行管辖，另一方面，它没有对于任何它不能够给与一个有效判决的案件的管辖权。 第四原则——法院有权对任何自愿接受其管辖的人进行管辖。 第五原则——判定某种既得权的性质，应该依据产生此种权利的该外国法律。 第六原则——任何依赖于一方或者多方当事人的意图的交易，其法律效果必须由一方或者多方当事人所预期的法律判定。 英国——“既得权”学说 沿革 戴赛的既得权理论一经提出就风靡整个资本主义世界，对美国私法产生了重大影响，到20世纪中期开始衰落。莫里斯在1949年至1980年间多次修订戴赛的《冲突法》，发展了戴赛的理论，使之适应新形势的需要。去世后科林斯主持了该书的修订，在2012年出版了第15版，书名为《戴赛、莫里斯和科林斯论冲突法》。 德国——萨维尼学说 普遍主义思想 两大影响匡际私法朝着不同价值追求和价值实践发展的基本精神，即特殊主义和普遍主义。 “绝对主权原则要求该国法官只根据本国法律来判决案件，而不管此案相关的外国法的不同规定。然而这种规则无法在任何国家的立法中找到。它之所以缺乏，是由下列因素决定的，即随着国际关系愈趋频繁活跃，人们愈加确信坚持这一严格的原则并不适宜，而应代之以相反的原则。” 德国——近代萨维尼学说 法律关系本座 认为存在着一个“相互交往的国家所组成的国际社会”，处在该国际关系中的任何法律关系总是与一定的地域相联系，即它们具有各自的“本座”。”本座概念是由萨维尼在创立的“法律关系本座说”时提出的，法律关系的本座就是指法律关系所属的地域。 人的权力能力和行为能力以住所为本座 物权以物之所在地为本座 债以履行地为本座 继承以被继承人死亡时的住所地为本座 家庭法中的本座。 德国——近代萨维尼学说 影响和评价 贡献—— 1.在法则区别说统治国际私法数百年后，在国际私法的方法论上实现了根本性变革。 2.在荷兰国际礼让说之后，又在新的基础上回归到国际私法的普遍主义。 3.大大推动了欧洲国际私法成文法的发展。 缺点——他说国际社会存在一种“国际法律共同体”，这只是一种幻想；而他所说的法律关系的本座，把复杂的法律问题过于简单化，也没有明确提出法律冲突问题的解决途径。 美国——“斯托雷观点” 理论背景 斯托雷（1779-1845）是美国最高法院的法官，哈佛大学教授，英美国际私法学的奠基人。他在19世纪40年代初就在国际私法学理论方面取得了杰出成就，比萨维尼，孟西尼还要早。他享有“美国萨维尼”的美誉。斯托雷被众多学者认为是美国国际私法之开先河者，捷克学者克伦斯基更是在评价斯托雷时把他称为典型的北美和英国国际私法学说的奠基人。 美国是联邦制国家，每个州都享有各自的立法权，从而均成为相对独立的法域。各州之间以及美国与外国之间，