日本的民法解释学 段匡著.pdfVIP

第 1 页 第 一 章 　　法 典 编 纂 日本 的学者们认为在 明治维新立法阶段称不上有 日本 的民法 学，为此将这段时期划 出了 日本 的民法学史 。但为 了更好地理解 第一期法学思想 的来龙去脉 ，追述一下有哪些外 国学说在这一时 期被引进 日本，还是很有必要的。 一 、 立 法 准 备 期 在 日本首先扎下根来 的外 国民法学，还应该算是法 国的 自然 法学说 。 年司法部 的明治寮 （后来称 司法部法学校 ）招收法 学生 ，并开始讲授法 国法 。到 了 年，日本政府邀请法 国学者 布瓦索纳德（ ）担任司法部的顾问，一面参加起草民法， 另一方面作为司法部法学校 的教师讲授 自然法学 。布 氏在 日本开 辟 了 自然 法 学 的天地 ，他 的讲 义 后人称 谓“性（自然 ）法 讲 义 ”。以 至穗积陈重先生后来在讲义 中声称 明治 年 （ 他 归国时，日 本 已进入 自然法学的全盛期 了。在此时与之相对立 的则是英 国法 学 。同样是在 年 ，东京 的开成学校（东京大学 的前身 ）也开始 讲授英国法。即 日本民法学 自发端起，就孕育着两派的论争，延续 至 旧民法公布后 ，爆发为 闻名的法典论战。当时的法 国学派是建 筑在 自然法学上 ，而英 国学派则是建立在反 自然法学的历史法学 和分析法学上 的。而后来居上 的德意志法学则是从 日本帝 国宪法 第 2 页 起 草（ 年 ）开始 ，才逐渐影 响 日本 民法学 的。 二 、 法 典 论 战 历经十年起草 的民法典 （现通称 旧民法 ）终于在 年 得 以 完成和公布 ，并定于 年起施行 。自此有名的法典论战在历史 舞 台上也拉开 了序幕 。论 战 的两派 ，以英 国法学派为主 的一方主 张民法、商法典应延期施行 ，遂被称之为 “延期派”，而拥护法典施 行 的法 国法学派则被称之为 “断行派” （断然实行 ）。论战起源于 年，以帝国 （东京）大学法科、东京法学院 （中央大学的前身） 毕业生为主 的法 学士会 向当时的 内阁总理 以及枢密 院提 出了关于 民法典延期 的意见书 。延期并不局 限于 民法 ，对 商法也要求予 以 延期 ，而延期 的最终 目的则在于编纂新 的民法 商法取代起草完 毕 的旧法典 。作为延期论 的理 由，最 能在学理上立脚 的当属 富井 政章博士①的见解 。他在 《民法原论》中②，列举了七项理由，作为 延期 的根据： ①与 民俗 习惯相悖 的条文太 多 。 ② （法典草案 ）仅停留在 以法 国、意大利两 民法作为范本 ，理 应参考近年来进步 的立法例和学说 。 ③ 与 商法 关 系 不 明 。民法 和 商法 中含 有 相 互 重 复 以及 抵 触 的条文 ，缺乏立法的统一性。 ① 富井 政 章 （ ，法国里昂大学留学， 年 同校获法学博士 ，历任东 京帝国大学法科大学教授、法政大学教授、校长，枢密顾 问官等 。主要著作： 《民法原 论 》第 一 卷、第 二 卷、第 三 卷 上；《社 会 前途 》；《法律学 》；《法典 对 意 见》 法学 研究》；《法规 活用》；《自由法说 价值》；《法律 社 会 化 》等。 ②富井政章： 《民法原论》 （第一卷 ），第 页。