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《行政许可法》实施中的几个主要问题 2007年6月 第24卷第6期 湖北教育学院 JoumalofHubeilnstituteofEdueation Jlln.2oo7 Vol.24No.6 《行政许可法》实矗龟【1】髓几个主耍问题 鄂茂芳 （武汉大学法学院，武汉430072） 摘要：《行政许?）2004年7月1日颁布以来，有力促进了我国在法律 框架下塑造有限政府，责任政府，便民政府,效能政 府的进程?但从近两年来的实际运作情况看，也暴露了很多问题:一是 许可实施主体者的观念没有完全改变;二是操作实 务中尚存在不足，需要在工作中不断完善提高. 关键词:行政许可法;实施观念;配套制度建设;操作程序;许可监督 中图分类号:D912.1文献标识码:A 文章编 号:1007—1687（2007）06—0073—02 《中华人民共和国行政许可法》自2004年7月1 FI起生效实 施以来，各级行政机关积极采取有效措施，取得了较好的效果. 但从近两年的实施情况看,在行政许可法的贯彻实施中仍然存 在着许多问题，需要在工作中不断改进. ，行政许可实施主体依法行政观念滞后与立法精神的矛 盾突出 行政许可实施主体思想观念问题仍是困扰该项工作健康有 序发展的主要障碍?目前行政许可工作随意性依然充斥于一些 地方的行政行为中,不少地方政府及公务员还远没有深入领会 《行政许可法》精髓，其行政角色没有实现根本性转变?职权法 定的原则被职权我定替换，行政许可的合法原则，公平，公开， 公正原则，便民原则，救济原则，信赖保护原则以及监督原则等精 髓,也没有成为行政行为的普遍性规则?一些执法者依然把自己 看成权力的拥有者，而不是权力的受托者;看成法令制定者，而不 是法令执行者;看成社会的监护者,而不是社会的服务者.在实 践中，对《行政许可法》实施产生不良影响的错误认识有如下几 种:一是反感，即认为在我国政治体制改革并未取得应有成效的 时候就抛岀该法实为不切实际之举，特别是在其它法制比我们 健全的发达国家之前制定并实施《行政许可法》，有”拔苗助长” 之嫌;二是淡漠，认为如此重大的变革不是自己一个人微言轻的 基层工作者所操心的事情，”天塌下来有高个子顶着”;三是干脆 认为该法行不通，认为中国还不是法治社会，单靠这部法律也无 法将中国送入法治社会;四是不适应行政许可网上公开审批 的新方式,一些领导干部思想观念仍然没有完全转变，工作上还 习惯于传统的行政管理方式?许多许可实施具体经办人不愿意 网上公开,认为程序烦琐，与现实工作方式不对接,很多时候对网 上审批采取消极态度?五是对已经取消的行政许可和审批，或疏 于管理，或釆取形式上备案，实质上审批的方式搞变相许可. 二,行政许可法实施前准备不足?实施后配套制度跟不上 1?相关法律法规，规章和文件没有配套完善，法律解释工作 没跟上?部分行政许可项目设定法律依据不足，许可项目的合法 前提受质疑?按照《行政许可法》的规定，行政许可的设定依据 必须是法律，行政法规，地方性法规和省级政府的规章，国务院各 部门不得通过规章或规章以下的规范性文件设定行政许可?但 目前一些部门规章设定的行政许可仍在施行.《行政许可法》实 施后，需要我们废止原有的不合法的行政许可事项，废除设定这 些事项的规范，包括国务院2004年以国务院令形式保留的行政 许可项目只能临时保留一年，现在一年期到后既没有立法，也没 有继续发文保留,很多项目现实操作中无法律依据. 按照《行政许可法》的规定，设定行政许可，应当明确规定行 政许可的条件?行政许可的条件应当尽可能明确，具体，以减少 行政机关在实施行政许可过程中的自由裁量权?对照上述要求， 目前实施中还存在如下问题，—是部分许可项目未规定相应的 申请条件?二是虽规定行政许可的条件，但条件规定得过于原 则，行政机关自由裁量权过大?三是部分行政许可项目的条件仅 在规章以下的规范性文件作出具体规定,而非以规章形式作出 具体规定.《行政许可法》明确规定了行政许可设定之前应当举 行许可听证，但没有设定具体的听证办法,由此在实际操作中难 以落实听证的有关规定?按照《行政许可法》第二十六条第二款 规定行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的； 就可以由本级人民政府确定一个部门受理行政许可申请，并转 告有关部门分别提出意见后统一办理?但实际操作过程中，条 款一方面存在法律上的障碍，另一方面面临着部门之问本位主 义的掣肘，因此是一个极缺乏操作性的条款，可以被称为迟里想 条款”，而在实践中是根本行不通的?_2J 《行政许可法》具有较强的针对性,时代性和可操作性等，但 在具体贯彻中，还需要跟上有关法律解释工作，否则也必将影响 其实施?比如关于行政许可事项的调整问题，婚姻登记属于行政 许可调整的范围吗?再比如关于书面申请问题，电子邮件申