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私募股权投资中投资人几个特殊权利在中国法下应用 摘要： 在私募股权投资中，对投资人投资收益以及投资人顺利 退出影响重大的投资人权利包括优先分红权、优先购买权、 优先认股权、保护性条款、反稀释、清算优先权、领售权、 参售权、知情权和检查权。本文结合中国的法律实践对其中 特别重要的三项特殊权利，即优先认股权、清算优先权、领 售权在中国法下的合法性及可能性进行了分析。 关键词：私募股权投资；优先认股权；清算优先权；领 售权 文献标识码： A DOI : 10.3969/j. issn. 1008-4355. 2013. 02. 05 一、概述 2008年，随着《国务院关于天津滨海新区综合配套改革 试验总体方案的批复》（国函〔2008） 26号）以及《国家发 展改革委办公厅关于在天津滨海新区先行先试股权投资基 金有关政策问题的复函》（发改办财金［200811006号）的发 布，私募股权投资基金开始成为媒体的热词。之后，私募股 权投资公司开始爆发式地发展。根据清科研究中心统计， 2011年完成募集的可投资于中国大陆地区的私募股权投资 基金共有235支，为上年的2.87倍，披露募集金额的221 支基金共计募集388. 58亿美元，较2010年涨幅达40. 7%。 在投资项目过程中，都需要签署一系列法律文件。私募股权 投资基金本来就是舶来品，这个领域中国际背景的私募股权 投资基金发挥着举足轻重的影响，因此，无论是国际的还是 国内的股权投资基金在文件制作上都沿用相同或类似的投 资规则和法律文件。 私募股权投资基金投资于一个具体项目时往往需要签 署一系列法律文件，主要包括投资条款清单(Term Sheet) 股权购买协议(Share Purchase Agreement ) 公司章程 (Certificate of Incorporation )、 补 偿 协 议 (Indemnification Agreement )、投 资人权 利协议 (Investors ， Rights Agreement )、股东协议 (Shareholders^ Agreement)(合称“投资文件”)等。 在实务中，这些文件的名字或者种类可能会存在差异，但是, 有一些条款是不变的，总要体现在这些文件中。最终的法律 文件可能会有几百页，但对投资人(即从事私募股权投资的 投资者)比较重要的内容不过如下几项，即优先分红权、优 先购买权(Pre-emptive right of first refusal)、优先 认股权(Pre-emptive right of first offer)、保护性条 款 (Protective Provisions)、反稀释 (Anti-dilution)、 清算优先权(Liquidation Preference参售权(Ta.g-along right) 领售权(Dag-along right) 知情权和检查权 (Information and Observer Right)o 不过，在一些专家 眼中，最重要的条款则简化为三条。比如，美国资深投资专 家Brad Feld以简短的语言表示，从投资人的角度看只要三 项权利，即被投资公司前景看好时按比例获取未来新发行股 本的权利、被投资公司前景黯淡时的优先清算权以及察知被 投资公司运营状况的权利(Up, Down, and Know What The Fuck Is Going On)另夕—位美国的资深投资专家Fred W订son认为，在此类投资中最关键的就是三个条款，即清算 优先权、按比例认购未来新发行股本(the right to participate pro-rata in future rounds) 获得董事会席 位的权利(the right to a board seat)o 对照二者的观 点，其实他们只是用不同的语言表达了同样的想法。亦即， 股权投资文件中最重要的条款为优先认股权、清算优先权、 察知被投资公司运营状况的权利(向被投资公司委派董事是 实现该权利的方式之一，保护性条款、知情权等其实是这个 权利的延伸)。 考虑到优先认股权和清算优先权的重要性，本文拟加以 研究。察知被投资公司运营状况的权利在操作上和技术上比 较复杂，不过涉及到的法律问题不算复杂，因此本文不予讨 论。领售权条款在中国的实务中经常被用到和讨论到，对投 资人和创始人都有极大的影响。所以，本文还将加以探讨。 优先认股权、清算优先权、领售权这些权利舶自美国，它们 有时候被原封不动地移植写入适用中国法律的投资文件中， 这些投资文件承载了交易各方的权利义务安排，它们在中国 法下的合法性对各方的影响很大，因此，是值得探讨的问题。 二、优先认股权(Pre-emptive right of first offer)