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PAGE PAGE 1 大股东分公司财产是否构成犯罪 　　被告人金玉德任北京市潞联出租汽车公司法人代表、经理，被告人金玉女任该公司会计。2000年11月至12月间，二被告人在公司由集体所有制转为股份合作制过程中，在 其均差注册股金的情况下，开出日期为2000年11月27日，金玉德出资75万元，金玉女出资42万元的资金往来发票，并送工商局注册，后被告人金玉德、金玉女为弥补在潞联出租汽车公司所差的股金，于2000年12月底与被告人杨燕兴(该公司原上级主管单位经济科长)商量，由杨燕兴书写奖励说明，金玉德批准，金玉女加盖公司公章，杨燕兴、金玉女制作账目，将该公司的37万元予以私分。其中16万元转为被告人金玉德股金，13万元转为被告人金玉女股金，8万元挂在公司应付被告人杨燕兴款项上， 2001年3月杨燕兴以其弟杨金兴的名义，参股潞联出租汽车公司，将该款转为股金，形成股东会决议后在工商部门备案。 　　另查，金玉德等三人私分款项时，公司共有11名股东，其他股东并不知情，事后，金玉德告知了其中的两个股东王树新、汤向东，二人未持异议。二人各持股10万元，公司总注册资本150万元。 　　审理结果: 　　通州区人民法院认为，北京市潞联出租汽车公司系由金玉德、金玉女、杨燕兴等11名股东组成的股份合作制企业，被告人金玉德、金玉女利用其管理、经手股份公司财物的职务之便，与被告人杨燕兴合谋，私分企业利润，且被告人金玉德、金玉女所得数额巨大，被告人杨燕兴所得数额较大，三被告人行为均侵犯了股份制公司的财产所有权，构成职务侵占罪，故依法判处被告人金玉德有期徒刑五年零六个月，判处被告人金玉女有期徒刑五年，判处被告人杨燕兴有期徒刑三年。 　　意见: 　　本案在审理过程中，就三被告人是否构成犯罪以及应否给予处罚，存在三种意见： 　　一种意见认为，三被告人是公司的大股东，分配公司财产的行为不构成犯罪。理由是，三被告人分37万元是在企业改制完成，营业执照下发后，原集体企业的债权债务均因改制而由股份制企业承担，所以三人所分37万元属于改制后股份制企业的财产;况且三人是企业的主要股东，占公司股份总额的86%以上，他们所作的决议就是公司的决议，且事后通知了其他股东并得到了允许，实际上是股东分配自己的财产，不会侵害到其他股东的权益，因没有受害人，故三人不构成犯罪。 　　第二种意见认为，三被告人均构成职务侵占罪，应免于刑事处罚。理由是，三人利用职务便利私分公司财产的行为侵犯了其他股东的合法权益，符合刑法规定的职务侵占罪的构成要件，构成职务侵占罪。但根据三被告人持有公司的绝大部分股份，其行为侵犯其他股东财产权益的程度较小，且两位股东王树新、汤向东对三被告人分钱一事无异议，依法应认定三被告人的侵占行为社会危害性较小，犯罪情节轻微，免于刑事处罚。 　　第三种意见认为，被告人金玉德、金玉女利用其管理、经手股份公司财物的职务之便，并与被告人杨燕兴合谋，私分企业利润，且被告人金玉德、金玉女所得数额巨大，被告人杨燕兴所得数额较大，三被告人行为均侵犯了股份制公司的财产所有权，均已构成职务侵占罪，应依法定罪处罚。 　　评析: 　　笔者同意第三种意见，理由如下： 　　1、多数股东同意并不等同于股东会决议，金玉德三人的行为在程序和实体上均不符合公司法的规定，因而分钱决议是无效的。金玉德三人所分的37万元属改制后的股份制企业所有。 　　本案中改制后的北京市潞联出租汽车公司性质属于有限责任公司。我国公司法规定，有限责任公司是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。有限责任公司设股东会，股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构。股东会的职权是法律明确规定的，股东必须依照法律规定得程序和权限行使权利。公司法38条明确列举了股东会的十二项职权，其中包括(二)选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项(七)审议批准公司的年度利润分配方案和弥补亏损方案。 　　但这并不意味着本案中三个股东同意分钱就是合法的，理由是： 　　第一，金玉德三人决定分钱的行为不符合股东会议的程序要件。股东会决议必须以开会的方式作出。根据公司法43、44条的规定，股东会分为定期会议和临时会议，定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表四分之一以上表决权的股东，三分之一以上董事，或者监事，可以提议召开临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。本案中，金玉德三人只是私下决定分钱，既无人提议召开股东会，也无召开股东会的通知，更无会议记录，严重不符合股东会召开的程序，这样即使三人是持股占总股本的绝对优势，所作出的决议也是无效的。 　　第二，金玉德等人进行利润分配，超出股东会的职权。根据37条第7项的规定，股东