电子合同的效力认定及立法建议.docVIP

龙源期刊网 电子合同的效力认定及立法建议作者：姚洋来源：《法制与社会》2018年第02期 ????????摘 要 二十一世纪信息科技时代，信息和通信技术对社会生活、经济乃至人们思维方式的影响随处可见。计算机的普及和全球化趋势的加强，使得电子商务以惊人的速度发展壮大，并迅速受到国际社会的普遍关注。而作为其基础和核心的电子合同，更是以自己独特的订约方式向相关法律法规提出了新的挑战。本文拟从电子合同的概念引出电子合同效力的概念，并就其特殊性从合同的生效要件分析、判断其成立后能否发生效力，进一步明确我国现行法在电子合同效力方面还有哪些问题尚未被解决，帮助完善我国电子合同效力的相关法律制度，排除电子合同效力问题的法律障碍，推动电子商务发展。 ????????关键词 合同 效力 电子合同 电子商务 ????????作者简介：姚洋，湘潭大学，硕士，研究方向：民商法。 ????????中图分类号：D922.298 文献标识码：A DOI：10.19387/ki.1009-0592.2018.01.162 ????????一、电子合同效力的概念和认定 ????????（一）电子合同效力的概念 ????????合同即契约，是平等主体之间签订的反映双方或多方意思表示一致的协议。一般而言，根据合同形式的不同，可将合同划分为口头合同和书面合同。口头合同是指当事人口头达成的协议共识，并没有白纸黑字作为凭证；而书面合同主要是指合同书，电报、电传和传真也可以划归此类，因为这些接收方都是能从接受设备上得到相关的纸质记录，以此作为书面内容并形成书面的证据材料。然而，随着近代电子技术的进步，电子商务快速发展，电子合同得以出现。虽然它跟电报、电传和传真一样也是通过电子脉冲来传递信息，但是它却不再有纸张的原始凭证，而仅仅存在一组记录在计算机上的电子信息。 ????????目前我国法律并没有对电子合同下明确的定义，这显然是不利于电子合同的应用和电子商务发展的。而依照国际上较为普遍的观念，电子合同可以被理解为：当事人为实现一定的目的，以互联网为载体，通过电子数据交换或电子邮件所达成的反映电子合同签订者双方或多方意思表示一致的协议。 ????????（二）电子合同效力的特点及认定 ????????当事人就合同中的权利义务规定达成合意后，合同即为成立。但此种情形下，合同并不一定能够发生效力。合同成立后，根据具体情况不同，其效力一般也有三种状态：成立即生效、成立但暂不生效（如附条件或附期限的合同，待条件或期限达到时发生效力）、自始无效。然而，合同成立后到底能否发生效力会受很多因素的影响，比如当事人是否具备订立合同的民事行为能力、当事人订立合同的目的或者合同的形式等。我们应该明确的是，对电子合同的效力进行判定是应充分考虑电子合同的特点。 ????????与一般合同相比，电子合同具有以下特点： ????????第一，电子合同效力之主体具有隐蔽性和虚拟性。订立合同的当事人都是通过互联网来传递要约或承诺等信息的，这些操作过程一般都是在网络上进行的，当事人互不见面。因而，他们的身份和信用的认定与传统的合同当事人亲自当面认证不同，往往是通过密码辨认或认证机构的认证，也就是由第三方认证。因此，电子合同的效力所约束之主体，往往是隐蔽的和虚拟的合同主体。 ????????第二，电子合同效力之内容具有无形性。由于，电子合同的载体是计算机或磁盘，而非实际存在并又触感的纸张。因此，合同效力的内容等信息都只能储存在这些中介载体内，具有无形性的特点，合同的修改、传递也都可直接在计算机上操作。 ????????第三，电子合同的生效以电子签名的方式代替。合同的成立与生效需要的当事人签字、盖章，在电子合同中则被另一种新的方式代替，即数字签名（电子签名）。 ????????由上可见，电子合同的效力在很多方面都与传统合同区别甚大。但是随着互联网技术的发展，电子商务的广泛应用，传统的合同形式已不能适应时代的发展要求，为进一步提高交易效率，促进市场经济发展，电子合同应运而生。所以，即便电子合同与传统合同差别甚大，又缺乏专门的立法规定，在实际应用过程中已经受到了不少阻碍，我们也应该努力冲破瓶颈，确保电子合同的应用早日走上正轨。然而，如何解决电子合同的效力问题，使其发挥合同本身应有的功能，保障合同当事人的利益，维护交易安全，对电子合同的应用与推广具有重大意义。 ????????因此，电子合同的效力问题理应适用合同法关于合同效力的一般规定。但是，电子合同毕竟是一种新的合同形式，与传统意义上的合同有很大的区别。它能顺应时代的发展满足电子商务交易迅速、高效、及时的要求，而它本身的特殊性，也使得它在合同效力的认定上另有特殊之处。具体而言，判断当事人已经达成意思表示一致的电子合同是否能够发生法律效力，应当从以下几个方面进行考察