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关于国有股减持 继“国有股减持”施行一年后于2002?年被叫停，为筹集社会保障基金，财政部、国务院国有资产监督管理委员会（以下简称“国务院国资委”）、中国证券监督管理委员会（以下简称“证监会”）和全国社会保障基金理事会（以下简称“社保基金会”）于2009年6?月19?日联合发布了《关于印发境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法的通知》（财企［2009］94号，以下简称“94?号文”），自此开始施行“国有股转持”。根据94?号文，“国有股转持”是指，股权分置改革新老划断后，股份有限公司（以下称“拟上市公司”或“发行人”）在境内证券市场首次公开发行股票并上市（以下简称“首发上市”）时，应按实际发行股份数量的10%将发行人部分国有股转由社保基金会持有。 ?????自国有股转持政策实施以来，社会各界就该政策对证券市场发展、上市公司治理、社保基金以及国资管理的影响等各方面问题开展了较为深入的讨论。对拟上市公司而言，一方面，国有股转持对拟上市公司的现有股东与潜在投资者的利益格局影响较大，因此受到各方尤其是私募股权投资基金和风险投资基金的广泛关注；另一方面，目前涉及国有股转持的相关法律规定较为原则和笼统，实践中遇到的部分问题往往无法根据现有法律规定得到明确答案。因此，本文拟基于相关规定，通过对2010?年347?个首发上市案例、2011?年281?个首发上市案例及2012?年154?个首发上市案例中涉及国有股转持相关问题的案例研究与分析，将国有股的认定、国有股转持的适用范围及履行方式、国有创业投资企业转持国有股及其豁免等相关法律问题进行梳理与总结。 ?????一、?国有股的认定 ?????（一）?国有股东的判断标准 ?????94?号文规定，“国有股”是指经国有资产监督管理机构（以下简称“国资监管机构”）确认的国有股东所持有的上市公司股份。 ?????国有股东的认定是国有股转持的前提条件。根据国务院国资委、证监会关于印发《上市公司国有股东标识管理暂行规定》的通知（国资发产权［2007］108?号，以下简称“108号文”），国资监管机构应当在国有控股或参股的股份公司相关批复文件中对国有股东作出明确界定，并在国有股东名称后标注具体的国有股东标识，国有股东的标识为“SS”（State-owned?Shareholder）。 ?????实践中，国资监管机构确认国有股东身份的判断标准，一般依据国务院国资委《关于施行上市公司国有股东标识管理暂行规定有关问题的函》（国资厅产权［2008］80?号，以下简称“80?号文”）确定。根据80?号文，持有上市公司股份的下列企业或单位应按照108?号文标注国有股东标识： ?????1、?政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的有限责任公司或股份有限公司。 ?????2、?上述单位或企业独家持股比例达到或超过50%的公司制企业；上述单位或企业合计持股比例达到或超过50%，且其中之一为第一大股东的公司制企业。 ?????3、?上述“2”中所述企业连续保持绝对控股关系的各级子企业。 ?????4、?以上所有单位或企业的所属单位或全资子企业。 ?????（二）?关于国有股东认定的案例 ?????于2010?年、2011?年及2012?年（以下简称“近三年”）首发上市的公司如涉及国有股转持情况的，国资监管机构几乎均依据上述80?号文的规定来判断拟上市公司的股东是否属于国有股东，并据此作出相关国有股东履行国有股转持义务的批复。以江苏吉鑫风能科技股份有限公司（以下简称“吉鑫科技”，证券代码：601218）为例： ?????吉鑫科技于2011?年5?月6?日在上海证券交易所（以下简称“上交所”）主板首发上市。根据上海市锦天城律师事务所出具的关于吉鑫科技首发上市的法律意见书，2010?年8?月17?日，江苏省人民政府国有资产监督管理委员会（以下简称“江苏省国资委”）核发了《关于江苏吉鑫风能科技股份有限公司国有股权管理有关问题的批复》（苏国资复［2010］96?号），同意吉鑫科技的国有股权管理方案，确认江苏省高科技投资集团有限公司（以下简称“江苏高投”）和无锡高德创业投资有限公司（以下简称“无锡高德”）为国有股东；如吉鑫科技在境内发行上市，上述国有股东在中国证券登记结算有限责任公司（以下简称“中国结算公司”）登记的证券账户应标注“SS”标识。根据吉鑫科技首发上市的招股说明书，吉鑫科技的股权结构如下图所示： ? ? ?????从上述案例可见，持有吉鑫科技股份的江苏高投是国有独资企业，属于80?号文规定的第1?类国有股东；持有吉鑫科技股份的无锡高德为公司制企业，且其第一大股东江苏高投与无锡市新区经济发展集团总公司合计持有无锡高德的股权比例超过50%，因此无锡高德属于80?号文规定第2?类国有股东。