论有限合伙人的_执行合伙事务行为_刘庆飞文档.pdfVIP

·专 论· 政治与法律 2007年第6期 论有限合伙人的“执行合伙事务行为” ！ 刘庆飞 （东华大学法学系，上海200051） 摘要：有限合伙人的“执行合伙事务行为”是有限合伙法中的一个至为重要的问题，但长 期以来，人们对该问题的认识却是模糊的。美国有限合伙法的发展趋势是日益扩大有限合伙人 对合伙事务的控制权。我国合伙企业法虽没有必要盲目追随这一趋势，但其现有规定过于保守， 应该允许有限合伙人拥有对合伙事务一定程度的执行权。 关键词：有限合伙人；执行合伙事务行为；容许度 中图分类号：DF411.91 文献标识码：A 文章编号：1005-9512（2007）05-0098-06 一、问题的提出 2006 年8 月27 日，十届全国人大常委会第二十三次会议审议通过了《中华人民共和国合 伙企业法》（修订案），此次修订的一项重要内容就是正式引入了“有限合伙企业”这一商业组 织。有限合伙企业是指由一个或者一个以上控制合伙事务并对企业债务承担无限责任的合伙人， 与一个或一个以上投入大量资金、参与利润分配但不得经营企业、对企业债务承担有限责任的 合伙人组成的一种合伙形式。1其中，前一种合伙人为普通合伙人或者执行事务合伙人，后者即 为有限合伙人。 有限合伙企业受到投资者青睐的主要原因之一，就在于有限合伙人的有限责任。但是，有 限合伙人的有限责任保护并不是绝对的，如果有限合伙人执行了合伙事务，就可能要承担无限 责任。“执行合伙事务”在美国有限合伙法中一般被称为“参与合伙事务的控制”（participate in control of the business）或者“参与合伙的经营管理”（participate in the management of the partnership）。自1822年纽约州首次立法承认有限合伙以来，有限合伙在美国已有180 余年的历史，且较之于其他各国，美国的有限合伙法是目前世界上最为成熟和先进的。然而， 如何界定“参与合伙事务的控制”或者“参与合伙的经营管理”的涵义，仍是当今美国绝大多 2 数州有限合伙法中的一个极具争议的问题。事实上，长期以来美国的有限合伙法从来就没有给 这一概念下过定义，法官们对之的误解经常发生、适用的标准也不统一，以至于该概念对于人 们来说几乎就是一个谜。正是出于这一原因，2001年的 《统一有限合伙法修订版》（the Revised Uniform Limited Partnership Act,简缩为 RULPA）干脆就取消了对有限合伙人参与控制合伙 事务的限制。3 对此，我国新《合伙企业法》第68条第1款的规定更为简单、原则：“有限合伙人不执行 合伙事务，不得对外代表合伙企业。”该条第2款又列举了有限合伙人可以参与的几项一般合伙 作者简介：刘庆飞，东华大学法学系讲师，法学博士。 -98- 事务。然而，何谓“执行合伙事务”？有限合伙人可以参与的一般合伙事务是否仅限于立法列 举的那几项？换言之，有限合伙人能否享有更多的“执行合伙事务权”？对于这些疑问，我国 新《合伙企业法》显然均不能予以明确回答。而且，目前我国学界对有限合伙企业的研究多着 眼于其宏观结构，对有限合伙人的“执行合伙事务行为”这一具体问题尚未有充分探讨。 有限合伙人的“执行合伙事务行为”显然是有限合伙企业法中的一个至为重要的问题，但 这种立法的原则规定和学界的模糊认识必将给司法实践带来困难，并最终影响有限合伙企业在 我国的发展。有鉴于此，本文试对该问题作深入探讨。 二、有限合伙人“参与合伙事务控制”立法的历史回顾与现状 在美国有限合伙法发展历程中，即使在早期阶段，绝对排斥有限合伙人参与合伙事务控制 也不是美国学者与法官们的一致认识，而是存在着各种不同的有力主张，且其以后的发展趋势 是不断扩大有限合伙人对合伙事务的控制权。 （一）早期：主张