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投标人不得以低于成本报价 竞标的法理与实践 文 / 毛林繁 摘要 ： 《招标投标法》规定投标人不得以低于成本的报价竞标，其宗旨在于维护公平交易，防止投标人恶意压价 而进行不正当竞争，从而提高经济效益，保证项目质量。但实践中，采用评标委员会或第三人辨别投标人报 价是否低于成本则成了招标采购领域难题，直接影响《招标投标法》“能够满足招标文件的实质性要求，并且 经评审的投标价格最低”，即“经评审的最低投标价法”中标原则的使用。那么，阐释这一规定的法理及其内涵， 以正视听，进而指导招标采购实践就是一件十分有意义的工作。本文从法理与实践角度，结合招标采购项目 管理对该条规定进行了辨析，以期正确引导这一规定在招标采购实践中的应用。 关键词 ：经评审的最低投标价法 诚实守信 公平竞争 合同签订与履约 中图分类号 ：F280 文献标识码 ：A 文章编号 ：2095-6092(2014)01-0004-07 投标人低于其个别成本的报 价竞标是一种不正当竞争行为， 违反市场公平竞争和诚实守信的 发挥招标采购制度在我国经济建 设中的作用。 那么，什么是商品成本？商 品成本，指企业为生产商品及提 供配套服务等所耗费物化劳动、 交易原则，直接影响招标项目履 一、报价不得低于投标人个 活劳动中必要劳动价值的货币表 约。市场上，投标人低于成本报 别成本的法理 现，主要包括 ：①原 料、材 料、 价竞标的行为有两种，一种是过 首先，投标人不得低于成本 燃料等费用 ；②折旧费用 ；③劳 失行为，即投标人报价过程中存 的报价竞标是市场交易的基本要 动工资或报酬等，这当中，物化 在重大遗漏或过失，导致其所报 求。我们知道，市场交易是交易 劳动价值的货币表现与市场人、 价格不能完成招标项目 ；另一种 者在“自愿、平等、公平、诚实 财、物价格水平有着直接关 系， 是故意行为，即采用“低价中标， 信用”原则基础上依法进行交易， 活劳动价值则与经营及管理水平 高价索赔”策略，中标后以招标 这当中，诚实信用是市场交易基 相关。所以，成本可简单理解成 项目“要挟”招标人额外对其进 础。为此，《民法通则》第四条规 构成商品生产者及其配套服务提 行加价或补偿。但无论哪种情形， 定，民事活动应当遵循自愿、公 供者所必需的费用支出。 均会造成国家利益、社会公共利 平、等价有偿、诚实信用的原则。 投标人报价低于其成本行为 益或者他人合法权益在一定程度 招标投标活动作为一种民事交易 违反民事交易原则，主要表现在 ： 上受到损害。为此，本文的目的， 行为，须遵守“公平、公正和诚 ①投标人报价低于其成本行为， 在于从法理上对投标人报价低于 实守信”和“等价有偿”等民事 即明知报价不能完成招标项目而 其成本的成因及危害进行分析， 交易原则，并在此基础上，对依 报 出， 属“己所不欲而施于人” 归纳其在招标投标活动中的表现 法需要公开的交易信息、过程和 的行为，违反“诚实守信”原则 ； 形式，并按照招标采购项目全过 事项公开，接受行政监督部门和 ②投标人报价低于其成本为恶意 程管理对其进行防范，以进一步 社会监督。 竞争行为，对其他守法投标人不 4 · 2014·1 公平，接受其投标违反公平、公 正原则 ；③投标人报价低于其成 本中标，违反“等价有偿”原则， 即中标价与中标人的实际成本不 一致。 其次，投标人报价低于其成 本，不利于“提高经济效益，保 证项目质量”宗旨的实现，易于 导致中标人履行合同过程中偷工 减料、以次充好，或者拿中标项 目要挟招标人额外增加费用，致 使招标项目质量无保证。投标报 价低于成本属于恶意竞争行为， 违反了公开、公平、公正和诚实 信用的招标投标原则，有害于社 会主义市场经济体制建设。为此， 1993 年 颁 布《反不正当竞争法》 将“投标人报价低于其成本”行 为列入 了“不正当竞争”行 为， 其第十一条明确规定，经营者不 得以排挤对手为目的，以低于成 本的价格销售商品，以维护市场 公平竞争。在此基础上，1999 年 颁布的《招标投标法》作为禁止 性规则，其第三十三条规定 ：“投 标人不得以低于成本的报价竞 标”，以约束投标人的报价行为。 国务院 2011 年 12 月 20 日颁 布的《实施条例》第五十一条（五） 规定，“投标报价低于成本或是高 于招标文件设定的最高投标限价” 的，评标委员会应当否决其投标， 即禁止报价低于其成本的投标人 中标等强制性规定。实践中，因 评标委员会一般无法判定投标人 报价低于其成本是过失行为还是 故意行 为，《评标委员会和评标 方法暂行规定 》（原国家计委等 七部委 2001 年 12 号 令，国家发 展改革委等九部委 2013年 23号 令）第二十一条进一步规定 ：在 评标过程中，评标委员会发现投 标人的报价明显低于其他投标报 价