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投标人不得以低于成本报价 竞标的法理与实践
文 / 毛林繁
摘要 :
《招标投标法》规定投标人不得以低于成本的报价竞标,其宗旨在于维护公平交易,防止投标人恶意压价 而进行不正当竞争,从而提高经济效益,保证项目质量。但实践中,采用评标委员会或第三人辨别投标人报 价是否低于成本则成了招标采购领域难题,直接影响《招标投标法》“能够满足招标文件的实质性要求,并且 经评审的投标价格最低”,即“经评审的最低投标价法”中标原则的使用。那么,阐释这一规定的法理及其内涵, 以正视听,进而指导招标采购实践就是一件十分有意义的工作。本文从法理与实践角度,结合招标采购项目 管理对该条规定进行了辨析,以期正确引导这一规定在招标采购实践中的应用。
关键词 :经评审的最低投标价法 诚实守信 公平竞争 合同签订与履约
中图分类号 :F280 文献标识码 :A 文章编号 :2095-6092(2014)01-0004-07
投标人低于其个别成本的报 价竞标是一种不正当竞争行为, 违反市场公平竞争和诚实守信的
发挥招标采购制度在我国经济建 设中的作用。
那么,什么是商品成本?商 品成本,指企业为生产商品及提 供配套服务等所耗费物化劳动、
交易原则,直接影响招标项目履
一、报价不得低于投标人个
活劳动中必要劳动价值的货币表
约。市场上,投标人低于成本报
别成本的法理
现,主要包括 :①原 料、材 料、
价竞标的行为有两种,一种是过
首先,投标人不得低于成本
燃料等费用 ;②折旧费用 ;③劳
失行为,即投标人报价过程中存
的报价竞标是市场交易的基本要
动工资或报酬等,这当中,物化
在重大遗漏或过失,导致其所报
求。我们知道,市场交易是交易
劳动价值的货币表现与市场人、
价格不能完成招标项目 ;另一种
者在“自愿、平等、公平、诚实
财、物价格水平有着直接关 系,
是故意行为,即采用“低价中标,
信用”原则基础上依法进行交易,
活劳动价值则与经营及管理水平
高价索赔”策略,中标后以招标
这当中,诚实信用是市场交易基
相关。所以,成本可简单理解成
项目“要挟”招标人额外对其进
础。为此,《民法通则》第四条规
构成商品生产者及其配套服务提
行加价或补偿。但无论哪种情形,
定,民事活动应当遵循自愿、公
供者所必需的费用支出。
均会造成国家利益、社会公共利
平、等价有偿、诚实信用的原则。
投标人报价低于其成本行为
益或者他人合法权益在一定程度
招标投标活动作为一种民事交易
违反民事交易原则,主要表现在 :
上受到损害。为此,本文的目的,
行为,须遵守“公平、公正和诚
①投标人报价低于其成本行为,
在于从法理上对投标人报价低于
实守信”和“等价有偿”等民事
即明知报价不能完成招标项目而
其成本的成因及危害进行分析,
交易原则,并在此基础上,对依
报 出, 属“己所不欲而施于人”
归纳其在招标投标活动中的表现
法需要公开的交易信息、过程和
的行为,违反“诚实守信”原则 ;
形式,并按照招标采购项目全过
事项公开,接受行政监督部门和
②投标人报价低于其成本为恶意
程管理对其进行防范,以进一步
社会监督。
竞争行为,对其他守法投标人不
4 · 2014·1
公平,接受其投标违反公平、公 正原则 ;③投标人报价低于其成 本中标,违反“等价有偿”原则, 即中标价与中标人的实际成本不 一致。
其次,投标人报价低于其成 本,不利于“提高经济效益,保 证项目质量”宗旨的实现,易于 导致中标人履行合同过程中偷工 减料、以次充好,或者拿中标项 目要挟招标人额外增加费用,致 使招标项目质量无保证。投标报 价低于成本属于恶意竞争行为, 违反了公开、公平、公正和诚实 信用的招标投标原则,有害于社 会主义市场经济体制建设。为此, 1993 年 颁 布《反不正当竞争法》 将“投标人报价低于其成本”行 为列入 了“不正当竞争”行 为, 其第十一条明确规定,经营者不 得以排挤对手为目的,以低于成 本的价格销售商品,以维护市场 公平竞争。在此基础上,1999 年 颁布的《招标投标法》作为禁止 性规则,其第三十三条规定 :“投 标人不得以低于成本的报价竞 标”,以约束投标人的报价行为。
国务院 2011 年 12 月 20 日颁 布的《实施条例》第五十一条(五) 规定,“投标报价低于成本或是高 于招标文件设定的最高投标限价” 的,评标委员会应当否决其投标, 即禁止报价低于其成本的投标人 中标等强制性规定。实践中,因 评标委员会一般无法判定投标人 报价低于其成本是过失行为还是 故意行 为,《评标委员会和评标 方法暂行规定 》(原国家计委等 七部委 2001 年 12 号 令,国家发 展改革委等九部委 2013年 23号 令)第二十一条进一步规定 :在 评标过程中,评标委员会发现投 标人的报价明显低于其他投标报 价
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