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第七章 合同的变更与转让 【内容提要】 本章在合同变更部分，着重介绍合同变更的概念和要件。 在合同转让部分，着重介绍合同转让的基本含义；合同权利转让和限制以及转让后的法律效力；合同义务转让的含义及其与第三人替代债务人履行债务的区别；合同权利义务一并转让的含义。 本章的重点是合同债权转让和合同债务转让。 【教学目标】 ★掌握合同变更的含义及其要件； ★掌握合同转让的基本含义； ★掌握合同权利转让的限制； ★掌握合同权利和合同义务转让后的法律效力； ★了解合同义务转让同第三人替代履行债务的区别。 第一节 合同的变更 一、合同变更的概念 合同之债虽为特定当事人之间的特定权利义务关系。但是，合同之债是可以在民事主体之间转让己为各国民法所承认。 合同变更从理论上说有广义和狭义之分，广义上的合同变更包括合同内容的变更和合同主体的变更，而狭义上的合同变更仅指合同内容的变更。 依《合同法》的规定，变更合同主体称为合同的转让。所以，我国《合同法》上所说的合同变更是狭义上的合同变更。 合同变更指合同成立以后，尚未履行或尚未履行完毕之前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。 具体讲，合同变更包括下述几个方面的含义： 1.合同变更的期间为合同订立之后到合同没有完全履行之前； 2.合同变更是以合同的存在为前提的；也就是说，双方只有存在已经订立和没有履行的合同才会发生合同变更。 3.合同变更是对原合同部分内容的变动或者修改，如果合同所有内容都发生变动或者修改，则属于重新订立合同。 4.合同变更一般需要双方当事人的一致同意。 其例外是，根据《合同法》第54条规定，因重大误解订立的合同或订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更合同内容，此种变更无须征得对方同意，但应由人民法院或仲裁机构作出。 二、合同变更的要件 合同变更应当符合下列条件： 1.存在有效的合同关系。 2.合同的变更须依照法律的规定或当事人双方的约定。 3.必须有合同内容的变化。 4.少数合同变更必须遵守法定的方式。 三、当事人对合同变更的内容约定不明确的处理 合同变更是合同当事人对原合同内容的修改协商一致的结果，该修改涉及合同双方当事人的权利与义务，而权利义务关系只有明确，才有利于合同的履行，才能真正产生法律上的约束力。 这就要求合同当事人在对合同的内容变更时，必须明确，没有歧义。 如果当事人虽然约定了变更合同，但对合同变更的内容却约定不明，或者仅仅约定了合同变更的大概意向；或者仅仅对合同变更的某些内容有明确的约定，对另一方面却约定不明确时，《合同法》第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。” 据此，在第一种情况下，原有合同内容继续有效。在第二种情况下，对于合同内容约定不明确的部分，原来的内容继续有效。 四、合同变更的效力 合同变更的实质是以变更后的合同代替原合同，所以当事人须按照变更后的合同内容作出履行。 但合同变更对原合同已履行部分无追溯力，即任何一方当事人不得以合同已发生变更为由主张对方返还其己作出的履行。 【案例分析】 公民A与建筑公司B订立了工程承包合同，合同约定由B为A盖房5间。在施工中，由于B使用低劣建材，A上前干预，A遂自行撤离工地。15天后，A找到B要求继续施工，B提出按时完工已不可能，要求顺廷15天，A表示同意，双方签订了补充协议。完工后，双方发生争议。A起诉于法院，要求追究B逾期履行15天的责任。 问：法院是否应当支持A的诉讼请求？ 《民法通则》第155条规定，合同变更不影响当事人一方要求对方赔偿损失的权利。故因合同变更造成对方当事人损失，或变更以前由于一方过错给另一方造成损失的，均应承担损害赔偿责任。 【思考题】 1.合同变更的含义是什么？ 2.当事人对合同变更的内容约定不明确时如何处理？ 3.合同变更应符合哪些条件？ 【案例分析】 村民甲向村民乙借款人民币1000元，约定还款日期为同年10月30日，丙作为保证人，在借据上签名，约定承担保证责任。还款期限届满后，乙多次找甲，甲均予以推托。之后，甲和乙因还款日期是公历还是农历发生争执，双方当事人在一起协商，商定为农历10月30日。以后，乙多次找甲，均未找到。随后，乙找丙承担保证责任，丙以债权人和债务人变更还款日期未经保证人同意为由，拒绝承担保证责任。 〖争议焦点〗1.借款合同是否变更？2.保证人是否承担保证责任？ 第二节 合同的转让 一、合同转让的概述： 所谓合同转让，是指合同的主体发生变化，即合同当事人依法将合同的全部或者部分权利义务转让给他人的合法行为。 按照转让的权利义务的不同，合同转让可分为合同权利的转让（债权让与）、合同义务的转让（债务承担）、合同权利义务概括转让三种形态。具体讲，合同转让包括以下含义： ㈠ 合同转让是合同主