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新广告法解读;;(三)广告代言人的本质和广告代言人人格特征
广告代言的本质是广告主对广告代言人人格特征的商业应用
广告代言人的人格特征要素:名义、形象。
1、并非只有名人才可被认定为广告代言人
2、并非所有出现在商业广告中的人物形象都是代言人;二、广告主应当对广告内容的真实性负责; 除《广告法》外,其他法律也对商品或者服务的信息展示有所规定。《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》、《产品质量法》。
对商品或者服务信息的展示,相关法律的共同点在于要求展示的信息真实、全面,不能引人误解,区别在于有些法律规定了相关商品或者服务信息必须展示的要求。《广告法》未要求在广告中必须表示商品或者服务的信息,因此是否对商品或服务的一般信息和特定信息有表示,以及表示中包含商品??服务的具体内容,由广告主自行决定。但是,一旦有表示的,就必须“准确、清楚、明白”。;(二)导致(认定)广告虚假的要素
《广告法》第二十八条 广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,构成虚假广告。
广告有下列情形之一的,为虚假广告:
(一)商品或者服务不存在的;
(二)商品的性能、功能、产地、用途、质量、贵格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾或荣誉等信息,或者服务内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息,以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符,对购买行为有实质性影响的;
(三)使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息作证明材料的;
(四)虚构使用商品或者接受服务的效果的。
(五)以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的其他情形。;三、关于广告内容的真实性;上述要素中,包含了商品或者服务的一般信息和特定信息
一般信息是指商品或者服务已经具备的基本信息,例如产地、用途等。特定信息是指商品或者服务在特定情况下才具备的信息,例如特定期限内的促销活动导致商品或者服务价格的变化等。
特定信息通常是经销者或者服务提供者的“允诺”的形式出现。商品或者服务的信息伴随着商品或者服务本身。在生产和销售的过程中以多种形式呈现,例如商品的包装、说明书、营销人员的口头介绍,以及商业广告等。;(二)导致(认定)广告虚假的要素
《广告法》第二十八条 广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的,构成虚假广告。
广告有下列情形之一的,为虚假广告:
(一)商品或者服务不存在的;
(二)商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息,或者服务的内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息,以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符,对购买行为有实质性影响的;
(三)使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息作证明材料的;
(四)虚构使用商品或者接受服务的效果的;
(五)以虚假或者引人误解的内容、误导消费者的其他情形。;从虚假广告定义上分析,虚假广告的构成要件有两个:
一是在广告内容上具有虚假或者引人误解的内容;
二是在结果该广告欺骗、误导了消费者。
判定和查处虚假广告的注意事项:
1、广告所传递的信息误导消费者的可能性即可,不要求广告必须有消费者被欺骗的事实发生。
2、广告内容似是而非使消费者陷于认识错误,误导消费者的情形,此时仍可认定为虚假广告。
3、广告的陈述或者表述具有实质重要性。所谓实质重要性,也就是说,广告陈述或表示须有能影响消费者决定购买与否的动机。;广告宣传的内容不属于情感性的诉求。
以明显的夸张方式宣传商品,不足以造成相关公众误解的,不认定为虚假广告。
根据日常生活经验、相关公众力的一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际情况等因素,对虚假广告进行认定。
注意区分合同违约与虚假广告
依据广告主对广告内容真实性负责的要求,广告主要对广告内容的真实性承担主要的证明责任。;四、“健康相关商品”广告宣传主要规则; 新修订的《中华人民共和国食品安全法》(2015年4月24日)不但沿用了原法中关于标签和说明的规定,还吸收《广告法》的精神,规定了生产经营者对内容负责。该法第十七条规定,“食品和食品添加剂的标签、说明书、不得含有虚假内容,不得涉及疾病预防、治疗功能。生产经营者对其提供的标签、说明书的内容负责”; 实践中发现,除了食品、酒类和化妆品,还有许多其他商品或者服务的广告宣传也都涉及疾病的预防和治疗功能,或者使消费者与药品相混淆。例如喝水的杯子声称可以将普通的水转化为具有治疗效果的水;睡眠的枕头和被子声称具有红外线的治疗功能;生活美容混同于医疗美容
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