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论商标法第41条的完善 目录 TOC \o 1-3 \h \z \u HYPERLINK \l _Toc239138557 一、商标法第41条解析 PAGEREF _Toc239138557 \h 1 HYPERLINK \l _Toc239138558 （一）第1款解析 PAGEREF _Toc239138558 \h 2 HYPERLINK \l _Toc239138559 （二）第2款解析 PAGEREF _Toc239138559 \h 4 HYPERLINK \l _Toc239138560 （三）第3款解析 PAGEREF _Toc239138560 \h 5 HYPERLINK \l _Toc239138561 二、商标法第41条的不合理之处 PAGEREF _Toc239138561 \h 6 HYPERLINK \l _Toc239138562 （一）混同了不同性质的商标争议解决程序 PAGEREF _Toc239138562 \h 6 HYPERLINK \l _Toc239138563 （二）各个条款之间存在不周延现象从而相互冲突 PAGEREF _Toc239138563 \h 7 HYPERLINK \l _Toc239138564 （三）不区分案件性质一律由商标评审委员会受理 PAGEREF _Toc239138564 \h 8 HYPERLINK \l _Toc239138565 三、商标法第41条的完善 PAGEREF _Toc239138565 \h 9 商标法第41条是处理商标争议的重要依据。其构成非常复杂，其内部相互交叉重叠，存在冲突。在商标法修订之际，以规范分析的方法对该条进行剖析，显示其矛盾之处并提出完善之策，十分必要。 一、商标法第41条解析 商标法第41条的规定如下： “已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。 已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。 除前两款规定的情形外，对已经注册的商标有争议的，可以自该商标经核准注册之日起五年内，向商标评审委员会申请裁定。 商标评审委员会收到裁定申请后，应当通知有关当事人，并限期提出答辩。” 从结构上看，第41条有四款构成。除第四款之外，其他三款都是关于商标争议的规则。可以说，这三款涉及了商标争议解决规则的核心部分。从第41条与其他条文的关联性上看，其属于引用型法律条文。诸如商标法第10条、第11条、第12条、第13条、第15条、第16条、第31条等关于商标构成和商标权的规则皆被援引到本条中，而这些条文正是商标申请注册程序中，商标局决定是否准予商标注册的主要根据。第10条规定了禁止作为商标使用的标记类型，第11条规定了因缺乏显著特征而禁止注册为商标的标记，第12条规定了因缺乏显著特征等原因而禁止注册为商标的立体标记，第13条是对驰名商标的特别保护条款，第15条旨在禁止代表人或代理人将被代表人或者代理人的商标注册为自己的商标，第16条规定了因含有地理标记而禁止注册为商标的标记，第31条旨在禁止侵害他人在先权利的商标注册。在商标审查过程中，如果申请商标有上述条文规定的情形，申请即被驳回。 （一）第1款解析 从商标争议的处理程序看，第1款涉及两个商标争议解决程序。一是因商标局主动撤销商标注册引发的商标争议解决程序，二是当事人主动发起的商标争议解决程序。 根据通常的解释，商标局有自我纠正错误的权力。当商标局发现自己对商标注册的核准出错时，可以自行纠正错误——撤销涉案商标的注册。结合商标法第49条，当商标局行使纠错权力而撤销商标注册时，当事人可以向商标评审委员会申请复审。这里的复审，性质上类似行政复议。 为了帮助商标局纠正错误，该款规定任何人在发现商标局审查出错的时候，可以向商标评审委员会提出撤销涉案商标注册的请求。在这里，启动撤销商标注册程序的理由限于第10条、第11条、第12条及已注册商标是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的等。对第10条、第11条、第12条的解释较为固定，少有异种解释的空间 例外的是：第10条第1款的第8项“有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的”。这样的规定授予商标局很大的自由裁量权。因为社会主义道德风尚、不良影响的含义是相对不确定的。。但“已注册商标是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的”在解释上并不确定，一种观点认为，“以欺骗手段或者其他不正当手段”主要表现为五种形式