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双务合同劳动合同
一、劳动合同的概念和特征 1、概念:劳动合同,是指劳动者与用人单位之间确立劳动关系,明确双方权利和义务的书面协议。 2、特征 劳动合同的主体具有特定性,隶属性的特点 劳动合同的内容具有劳动权利和义务的统一性和对应性 劳动合同具有诺成、有偿、双务合同的特性 劳动合同往往涉及第三人的物质利益关系 3、劳动合同和劳务合同的区别 主体不同 劳动者:劳务合同中的劳动者可以是自然人、也可以是组织; 劳动合同中的劳动者只能是自然人。 用人单位:劳动合同中的用人单位必须具有法律上的用人资格。 内容不同 劳动合同一般要求劳动者提供的是劳动的过程; 劳务合同一般要求劳动者提供的是劳动的结果。 地位不同 劳务合同主体双方地位是平等的 劳动合同主体双方地位是不平等的。 费用计算不同 劳动合同实行按劳分配,同工同酬; 劳务合同遵循商品的定价规则,即成本加合理的利润。 劳动风险责任不同 劳动合同由用人单位承担风险责任; 劳务合同由劳动者自己承担风险责任。 双方当事人关系不同 劳动合同当事人一方劳动者必须加入用人单位,成为用人单位的一员,是一种持续性的与生产资料相结合的关系; 劳务合同当事人的劳务提供者无须加入用人单位,反应的是一次性商品交换关系。 二、劳动合同的订立 1、劳动合同订立的原则 合法原则 ①主体要合法:A分支机构B会计师事务所、律师事务所②内容要合法:A劳动合同的各项条款应符合国家法律法规的规定 B劳动合同的各项条款不得违背社会基本公德 ③形式和程序要合法 公平原则平等自愿原则协商一致原则诚实信用原则 2、劳动合同订立的程序 招收录用阶段 ①公布招工简章②组织报名③对劳动者进行全面考核④择优录取 签定劳动合同阶段 ①用人单位提出劳动合同草案②用人单位向劳动者做简介 ③用人单位与劳动协商劳动合同的内容④双方签约 (3)订立劳动合同过程中的告知义务 ①用人单位告知义务的具体内容 A工作内容B工作条件C工作地点D职业危害和安全生产状况E劳动报酬F劳动者要求了解的其他情况 ②劳动者告知义务的的内容 劳动者应提供包括其与劳动合同直接相关的基本情况 2、劳动合同订立的形式 劳动合同形式的种类 ①书面劳动合同②口头劳动合同③默示劳动合同 建立劳动关系,应当订立书面劳动合同 非书面形式劳动合同的效力 ——已经建立劳动关系,但未同时订立书面劳动合同的,应当订立书面劳动合同 ①已经建立劳动关系,是指用人单位和劳动者之间存在客观的事实劳动关系。 ②补签劳动合同的期限是自用工之日起1个月之内。 ③自用工之日起一个月内仍未订立劳动合同的处理 ——用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者支付双倍工资,并视同自用工之日满一年的当日已经与劳动者订立了无固定期限的劳动合同,应当立即与劳动者补订劳动合同。 ④用人单位与劳动者在用工之前订立劳动合同的,劳动关系应自用工之日起建立。⑤对事实劳动关系的处理 A、按照集体合同规定的标准B、同工同酬 三、劳动合同的内容 1、劳动合同的必备条款 用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人 劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效证件的号码 劳动合同期限工作内容和工作地点工作时间和休息休假劳动报酬 社会保险劳动保护、劳动条件和职业危害防护 法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 2、劳动合同的约定条款 试用期条款有关培训的条款保守商业秘密和禁止同业竞争条款 补充保险和福利待遇条款 3、劳动合同的期限 有固定期限的劳动合同 无固定期限的劳动合同 用人单位有下列情形的应该与劳动者订立无固定期限的劳动合同: ①用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限的劳动合同 ②劳动者在用人单位连续工作满十年的,劳动者同意或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同 ③连续订立2次固定期限劳动合同后续订的 ④用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同的,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同 ⑤用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 (3)以完成一定工作为期限的劳动合同 4
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