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建筑工程招标投标案 背景： 原告：口口市建筑安装工程总公司 被告：口口房地产开发公司 口口房地产开发公司于1993年11月22日经批准进行招标，口口市建筑安装工程总公司及三家公司参加了投标。经评议口口市建筑安装工程总公司中标，该中标结果由上海市建设工程招投标管理办公室见证，口口房地产开发公司于1993年12月1日向口口市建筑安装工程总公司发出中标通知书并要求其于12月15日签订工程承包合同，12月28日开工。发出中标通知书后，房地产开发公司指令建筑安装工程总公司先做开工准备，再签工程合同。建筑安装工程总公司按房地产开发公司要求平整了施工场地，进了桩架等开工设备，并如期于28日打了二根桩，完成了开工仪式。工程开工后，房地产开发公司借故迟迟不同意签订工程承包合同。1994年3月1日，房地产开发公司书面函告建筑安装工程总公司“将另行落实施工队伍”。经双方多次协商未果。 问题：1、房地产开发公司的行为是否妥当? 2、违背了那些法律? 建筑安装工程总公司理由： 根据＜工程建设施工招投标管理办法＞的有关规定，原告认为被告发出中标通知书表明招投标过程中的要约已经承诺，按招投标文件和＜施工合同示范文本＞有关规定签订工程承包合同是被告的法定义务。要求被告承担签订工程承包合同的责任。 房地产开发公司理由： 虽然发了中标通知书，但毕竞合同尚未签订，双方还不存在合同关系，被告可以另行确定合同相对人，不同意与原告签订工程承包合同。 焦 点 中标通知书发出后是否必须签订合同?投资项目未经批准是否能作为免责依据? 评 析 招标，是指招标者为购买商品或者让他人完成一定的工作，通过发布招标广告或者招标邀请书等方式，公布待定的标准和条件，公开或者书面邀请投标者参加投标，招标者按照规定的程序从参加投标的人中确定交易对象即中标人的行为。 投标，是指投标者按照招标人的要求和条件，提出自己的报价及相应条件，对采购方提出的招标要求和条件进行响应的行为。 本案发生之时，中国尚未颁布招标投标法，只有建设部等部委规章及各地方政府的有关规定对此作出了规范。1992 年12月30日，建设部今第23号发布的(工程建设施工招投 标管理办法＞第三十七条规定，中标通知书发出30天内，中标单位应与建设单位依据招标文件、投标书等签订工程承发包合同。根据招标投标活动的起源发展和法理，招标是要约邀请，投标是要约，招标人一旦发出中标通知书，意味着对投标人的承诺，签订书面合同是双方的法定义务，任何一方不签订书面合同，对中标结果反悔的，应当承担相应的法律责任．原告主张是有法律依据的。 2000年1月1日实施的＜中华人民共和国招标投标法＞ 对上述内容进行了确认，并将法律效力等级提高到法律的高 度。其第四十六条规定：“招标人相中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”第四十五条规定：“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标人发出中标通知书后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。” 中标人发出中标通知书后，招标人改变承担违约责任，还是有不同看法的。一种观点认为：根据合同法第二十五条，承诺生效时合同成立。因此，中标通知书发出时，即发生承诺生效、合同成立的法律效力。招标人改变中标结果，变更中标人，实质上是一种单方撕毁合同的行为；中标人放弃中标项目的，则是一种不履行合同的行为。两种都属于违约行为，所以要承担违约责任。另一种观点认为：在一般情况下．承诺通知到达要约人时合同成立。但由于合同法规定，当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立，而且招标投标法又规定，在招标人向中标人发出中标通知书并且中标通知书送达中标人后、依法订立书面合同之前，合同还未成立。根据合同法第四十二条，应当承担缔约过失责任。 缔约过失责任和承担违约责任的差别比较大，前者是赔偿对方因此遭受的损失，后者若约定有违约金的，要支付违约金，并可要求一方赔偿另一方合同履行后可以获得的利益。可见，违约责任要比缔约过失责任重得多。目前对这个问题的司法解释还没有，但据全国人大法工委的学理解释，发中标通知书后签订书面合同前的责任，应该是缔约过失责任。缔约过失是合同法规定的新内容，它将合同法的”诚实信用原则”具体落实到了条文中，给今后的法律适用带来了极大的便利。 房地产项目设计费 纠纷案情 上诉人[原审原告]：口口建筑规划设计事务所1997年4月． 被告口口房地产有限公司经上海市建设工程 1997年4月．招标投标管理办公室的批准，组织了建设凯马广场的国际性方案设计征集活动。原告口口建筑规划设计事务所应邀参加该活动设计投标，缴纳保证金人民币l万元。原告按被告要求组