水法的强制拆除.doc

关于新《水法》“强行拆除”权的点滴思考（左顺荣） 时间： 2003-05-28 14:08:45 来源：《中国水利》2003-4A刊 HYPERLINK /newsdisplay/NewsDisplay.asp?id=189792 放大 HYPERLINK javascript:resizeFont() 缩小 HYPERLINK javascript:printPage(); 打印 新《水法》第六十五条规定：“在河道管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物”“擅自修建水工程，或者建设的桥梁、码头和其他拦河、跨河、临河、建筑物、构筑物，铺设的跨河管道、电缆”（以下称违法建筑），县级以上水行政主管部门或者流域管理机构（以下称水行政机关）可以依据职权，“责令停止违法行为，限期拆除违法建筑，恢复原状；逾期不拆除、不恢复原状的，强行拆除，所需费用由违法单位或者个人负担，并处一定数额的罚款”。此条款规定了水行政机关可以独立实施“强行拆除”权，本文就其行使问题谈点粗浅的认识。 一、“强行拆除”的几种情形 要正确地行使好新《水法》中规定的强行拆除权，首先要弄清楚什么是“强行拆除”，它属于水行政强制措施，属于水行政处罚种类还是作为行政诉讼案件执行阶段的强制执行。这些问题，一方面由于行政法千差万别还不可能制定统一的行政程序法，在《行政诉讼法》《行政处罚法》《水行政处罚实施办法》等相关法律、法规、规章中并没有直接规定“强行拆除”作为行政强制措施，但这并不排除“强行拆除”作为行政强制措施，它散见于效力不等的具体规章及规范性文件中；另一方面，在《行政处罚法》《水行政处罚实施办法》设定的处罚种类中也未明确规定“强行拆除”为行政处罚种类，我们只能在《行政处罚法》《水行政处罚实施办法》设定的处罚种类的兜底条款中适用“法律、行政法规规定的其他行政处罚”来确定“强行拆除”作为水行政处罚的种类。另外，在一些因水事纠纷而产生的诉讼活动中也涉及强行拆除的问题。 １．作为水行政强制措施的强行拆除 行政强制措施是指国家行政机关或者法律授权的组织，为了预防或制止正在发生或可能发生的违法行为、危险状态以及不利后果，或者为了保全证据、确保案件查处工作的顺利进行而对相对人的人身自由、财产强行限制的一种具体行政行为。也就是所谓的“即时强制”。在水行政执法巡查的过程中必然会遇到一些违法者无视法律法规的规定实施水事违法行为，并拒不停止其违法行为，或者到期拒不自行拆除其违法设施，这时就需要水行政机关采取果断措施依据自己的职权，对水事违法建筑予以强行拆除，必要时请司法机关予以配合。这里的强行拆除就是水行政强制措施。 ２．作为水行政处罚的强行拆除 行政处罚是指具有法定管辖权的行政主体，对违反行政法规范的公民、法人或其他组织所实施的一种行政制裁。水行政处罚中的强行拆除，就是水行政机关对于公民、法人或其他组织所实施的那些违反水行政法律法规的建筑物、构筑物或其他设施予以强行拆除的行政制裁。新《水法》第六十五条具体规定了强行拆除的情形。这里“强行拆除”作为行政处罚的种类属于《行政处罚法》第八条第七款所规定的情形，它的实现模式既可以由水行政处罚机关依据职权自行组织强行拆除，也可以依据《行政处罚法》第五十一条第三款的规定申请人民法院强制执行。 ３．作为行政诉讼程序的强行拆除 对于一些公民、法人或者其他组织之间因水事纠纷引起诉讼，人民法院作出的判决、裁定业已生效，而当事人拒不履行人民法院的判决、裁定的情况，水行政机关可以向一审人民法院申请强制执行，或者依法强制执行。在这种情形下如果水行政机关自己依据职权行使强行拆除权，则与上述水行政处罚的强行拆除有两点不同：一是上述的强行拆除，无论是水行政机关执行还是申请人民法院执行，都不必经过诉讼程序；二是上述强制拆除的内容大部分都是水行政处理决定（水行政处罚决定只是其中之一）。 二、水行政执法中强行拆除的难点问题 新《水法》赋予了水行政机关对于水事违法建筑的强行拆除权，但如何正确地运用好这一权力，无疑是每个水行政执法人员面临的崭新课题。 １．执行强行拆除的主体问题 新《水法》中赋予了水行政机关依据职权行使强行拆除权，而《行政处罚法》第五十一条又规定，当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以申请人民法院强制执行。也就是说，水行政机关有两种执行强行拆除的途径：一是按过去传统的做法申请人民法院强制执行（这种情况大多数适用于违法行为已经完成），这样执行强制拆除的主体无疑是人民法院；二是按新水法的规定由水行政机关依据职权自行执行强行拆除（这种情况大多数适用于正在实施的违法行为），这样执行强行拆除的主体就是水行政机关。由于各地水行政机关预防意识和巡查力度的增强，对于大多数水事违法行为都能够及时发现，也就需要及时处理。这样，水行政机关自己作为强行拆