公司与公司法概述.doc

第一章 公司与公司法概述 【导语】 公司是市场经济中最重要的主体,是最典型的企业法人,公司法是调整公司法律关系的法律规范,是民商法体系中十分重要的法律部门。本章从公司的法律概念入手,介绍了公司的法律特征、公司与其他企业形式的相互区别、公司的分类、公司法的性质、特点与作用,使学生对公司与公司法有一个梗概性的了解。 本章的学习重点在于公司的法律特征及其与独资企业和合伙企业、公司与其他企业形态的联系与区别、以及公司分类中母公司与子公司、本公司与分公司的关系。 第一节 公司的概念和特征 一、公司的概念 公司,是最普遍使用的概念,是社会经济活动最主要的主体,也是最重要的企业形式。然而,在不同的国家,由于立法习惯及法律体系的差异,公司的概念却不尽相同。即使在同一国家,随着社会经济和公司法的发展,公司的概念也在发生某些变化。 大陆法系国家的公司概念多采取概括规定的方式。英美法系国家不甚注重对法律概念的严格界定,因而也缺少明确的公司定义。根据我国《公司法》 在本书中，2005年修订的《中华人民共和国公司法》简称为公司法，而修订前的1993年公司法简称为原公司法。同样，2005年修订的《中华人民共和国证券法》称为证券法，修订前的1998年证券法简称为原证券法。第2条和第3条的规定，公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。 在本书中，2005年修订的《中华人民共和国公司法》简称为公司法，而修订前的1993年公司法简称为原公司法。同样，2005年修订的《中华人民共和国证券法》称为证券法，修订前的1998年证券法简称为原证券法。 二、公司的特征 （一）公司是以营利为目的的企业组织 所谓营利,就是通过经营获取利润,以较少的经营投入获取较大的经营收益。营利是一切企业组织存在和活动的基本动机和目的,是经营活动的出发点和归属点。因此,营利性也称之为企业性。公司的营利性是其与生俱来的本性，公司本由投资者出资组成,投资者的投资目的当然是为了获得投资的收益和回报,而要实现这一目的,必然要求公司最大限度的追求经营利润。就此而言,公司不过是投资者实现投资利益的法律工具。 公司的营利性非仅指其自身简单的盈利,而是包括向其成员分配盈利的特殊内容。某些公益社团法人,甚至包括财团法人,也进行经济活动并能取得一定的盈利,但此盈利不是为了分配给其成员,而是为了某种社会公益事业或实现法人的宗旨。而公司这种营利性组织的盈利则完全是为了其成员的投资利益,这正是营利性法人与公益性法人的根本区别所在。 公司的营利性也非指简单的赚钱,而是通过经营或营业性的商事行为而取得盈利。所谓营业,首先是以营利为目的。其次,营业必须具有内容的确定性并保持其经营的连续性和稳定性。此外，公司的营业还具有行业性的特点。某些行业的经营活动虽也以营利为目的,但不是作为公司的营业活动,从事这种活动的组织一般不称为公司。如医院等医疗卫生组织、律师事务所等自由职业组织以及农场、种植园等单纯的农业组织,一般都不采取公司形式,也不由公司法调整。 (二)公司具有独立法人地位 公司是一种具有法人地位的企业组织。公司的法人特征具体表现在： 1. 公司拥有独立的财产。这种独立财产既是公司赖以进行业务经营的物质条件和经营条件,也是其承担财产义务和责任的物质保证。我国公司法对公司财产有法定的要求,尤其是规定有公司的最低资本额制度。公司的财产主要由股东出资构成,公司的盈利积累或其它途径也是形成公司财产的来源。在传统公司法理论上,一般认为,公司是其财产的所有人,对其财产享有法律上的所有权。虽然这些财产是由股东出资构成,但一经出资给公司,所有权即归公司享有,而股东只享有股权,亦即胶东权或股份权。 我国《公司法》尚未明确地肯定公司对其财产享有所有权,而是规定: “公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”（第3条）。这里的法人财产权应包括公司对物的财产的所有权和对其他财产享有的财产权，如债权、知识产权等。在原公司法中，关于法人财产权的规定较为模糊，也存在矛盾，其中特别是“公司中的国有资产所有权属于国家”的规定与公司的法人所有权相冲突，新公司法取消了这一规定，消除了将公司法人财产权解释为所有权和其他财产权的障碍。无论公司财产权的名称如何，都应肯定其应有的独立性和公司对其财产实际的占有、使用、收益和处分的权利。 2. 公司设有独立的组织机构。完善、健全的组织机构既是公司进行正常经营活动的组织条件，也是公司法对每个公司提出的法定要求。与民法对一般企业法人要求的组织条件不同，公司法对公司的组织机构规定有更严格、更健全、更规范的模式。这种组织机构包括公司的管理机构和公司的业务活动机构。公司管