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认真对待权利读书报告 　　学号：XX姓名：贾晓娟　　关于《认真对待权利——德沃金》的读书笔记　　一、法理学应在法律与道德理论之间建设桥梁　　德沃金在该书中的对两种理论作出了批评：第一、关于法律是什么的理论；法律实证主义认为，它是关于一个法律命题真实性的必须和充分条件的理论，即认为法律的真理性就在于这些规则是由特定的社会机构所制定的这一事实，而不是别的任何东西。第二、关于法律应当是什么，人们所熟悉的法律机构应当如何行事的理论，认为法律和法律机构应当服务于一般福利，而不是别的任何东西。这些事边沁哲学的内容。另一方面，德沃金对假定的这两种理论的相互独立性的认知也做了批判。在建设性部分，德沃金强调了自由主义传统的组成部分，个人人权的观念，在法律实证主义或功利主义中都无它的一席之地，当法律职业者们在处理法律问题时，会遇到一些技术上的问题，他们会综合使用三个特殊的技巧：一是分析法规和司法意见，从这些官方渊源中精炼出法律原则；二是分析复杂的事实情况，从事实的分析中准确的总结出基本事实；三是用战术词汇思考、设计法规和法律制度，使他们能够带来预先确定的特定的社会变化。　　作者表达了对英美法理学的不满，提出了法理学问题的核心是道德原则的问题，而不是法律事实或战术问题，作者对哈特给　　予较高评价，认为哈特是一位道德哲学家，哈特对不正常精神状态下的犯罪的辩护提出了很具有普遍性的论证，这些论点一个与广泛的道德传统相结合，构成了一些法律原则。这些原则所极力主张的是，政府必须尊重和尊严对待其公民，这种尊重与尊严也是社会成员之间所要求的，德沃金反对当前自由主义者以工具主义的语言来表达，哈特所持持有的观点认为，自由主义者应该通过强调道德原则对法律进行限制的作用，而不是引证法律互相冲突的目标来证明自己的观点。它应该致力于植根于我们传统的法律原则，并用其支持这样的要求，即社会无权在没有律师的情况下审判一个人，不管社会大多数人受益与否，一个被指控的嫌疑人在审判之前是自由的，为了支持这一观点，法理学应在法律与道德理论之间建设桥梁。　　二、两种规则模式　　对于只有明确的政治决定或者明确的社会实践创造了权利时，个人才享有法律上的权利，这样一种法律实证主义的理论进行了批判，认为它是一种不充分的法律概念理论。法律实证主义有三个基本理念：一是，法律是决定公共权力的惩罚或强制的一套特殊规则，法律规则有特定的与其内容无关的标准检验。二是，当法律不足的时候，由法官行使自由裁量权来弥补。三是，权利义务由法律规则决定，而行使自由裁量权不是在实施一项法律权利。哈特在奥斯丁的基础上区分了第一规则和第二规则，他认为：一条规则具有约束力，一是因为它被接受了，二是因为它们是有　　效的。德沃金从原则的地位开始批评哈特的理论，他提出一个事实，在法律争论场合，尤其是在疑难案件中，人们使用更多的不是规则，而更多是原则发挥作用的标准，那么，原则和规则有何不同呢？　　法律原则和法律规则之间的区别是逻辑上的区别，规则在适用是，是以完全有效或者无效的方式，而当我们说某一条原则是我们法律制度的原则是，它的全部含义是，在相关的情况下，官员们在考虑决定一种方向或另一种方向是，必须考虑这一原则，规则和原则之间的第一个差别带来第二个差别，原则具有规则所没有的深度，当各个原则相互交叉时，要解决这一冲突，就必须有关原则分量的强弱，而当两条规则冲突时，则只能是其中一条有效。当然原则和规则有时候不是很清楚的，有时，一条规则和一条原则能够起同样的作用，而它们之间的差别几乎只是形式问题，像合理的，过失，不公平，意义重大的这样的词汇经常具有这样的功能，这些词汇中的每一个都是的载有这种词汇的规则本身的适用在某种程度上依赖于这条规则之外的各种原则和政策，而且，正是这种方式使得这条规则本身更像一条原则，但是这并没有把这条规则完全变成一条原则，因为虽然这些词汇的界限很细微，但它仍然限制着这条规则所依赖的其他原则和政策的种类。原则的发现，让我们重新认识法律，我们或者认为原则是法律，必须遵守，或者认为原则是法外的，法律实证主义为后者提供证明，认为，当一个案件没有一个明确的规则把原则包括在内　　的时候，法官可以行使自由裁量权去裁决，这一自由裁量相当于一件新的立法。要驳倒该观点，必须分析自由裁量的概念，自由裁量是在根据特定权威设定的标准而作出的决定的情形下使用的，德沃金非常形象的比喻到，自由裁量权，恰如面包圈中间的那个洞，如果没有周围一圈的限制，它只是一片空白，本身就不存在，所以它是一个相对的概念。有三种意义上的自由裁量权，需要判断的，不受监督的，第三种是强烈意义上的自由裁量权，即不受权威机关为他确定的准则的约束。因此，以自欧元裁量权理论来否认原则作为法律是错误的，承认原则作为法律还必须抛弃哈特所谓的承认规则的学说，哈特区分了承