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合同法与企业合同实务 　　篇一：企业合同实务中的若干问题(下)　　企业合同实务中的若干问题（下） 　　[字体： 大中小] 　　主讲人：张远堂　　一、合同订立过程的几个问题　　（十二）缔约过失　　1.发生在合同未订立或者不生效的情况下　　2.缔约过失的情形：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与交易有关的重要事实或提供虚假情况；（3）其他违背诚实信用原则的行为。　　3.以给对方造成实际损失为前提　　（十三）签字　　条：采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立（生效）。　　2.可以使合同生效的签字：（1）企业法定代表人；（2）分公司的负责人；（3）法人单位的负责人；（4）自然人为代理人。　　3.验证身份当面签署。　　（十四）盖章　　条：采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立（生效）　　2.可以使合同生效的公章：　　（1）行政印章----效力等同法定代表人签字　　（2）合同专用章----效力仅及于合同　　（3）财务专用章----效力仅及于财务行为　　（4）其他公章的效力　　（十五）生效形式自制　　条只是合同书生效的法定形式要件，也是最低要件　　2.当事人可以在32条的基础上自由约定　　（1）法定代表人签字并加盖公章　　（2）委托代理人签字并加盖公章　　（3）---签字、加盖公章并公证　　（4）---签字后报经双方权力机关批准　　3.以当事人约定的条件达成后为合同书成立（生效）　　（十六）成立和生效　　1.绝大多数合同自成立时生效　　2.如下情况合同先成立后生效：　　（1）附期限或附条件生效的合同（注意附件期限生效合同与附期限履行合同的区别）　　（2）法律、行政法规规定报经批准生效的合同　　3.成立和生效的区别　　第一种情况只承担缔约过失责任，承担违约责任。　　第二种情况法院会指定合理期间申报。　　二、常用合同的要点问题　　（一）特殊买卖合同　　1.凭样买卖　　168条、169条：主要适用物料买卖和加工定作以样品表示质量，同时可对样品质量附文。　　说明----不一致时以文字为准　　样品的产生----买方样，卖方样，卖方回样样品应当共封，共同拆封。　　样品的隐蔽瑕疵----卖方责任　　标的物与样品不一致时，除非当场达成协议，否则应当再封。　　2.寄售合同　　卖方将标的物先交付买方保管，根据买方的使用确定买卖和买卖的数量。　　先发生一个保管合同关系，根据保管人的使用数量，生成买卖关系并确定买卖的数量。　　保管一般是无费用的，如果有费用卖方有权将保管人未买的标的物提走另卖。　　3.合同和发货通知　　138条：　　（1）发货通知一般只能解决批准和数量及到货时间。　　（2）适合购买确定，到货时间区间内灵活。　　（3）以生效的合同为前提。　　（4）以生效的合同有明文约定为前提。　　（5）必须在合同有效期内发出通知，否则违约。　　4.意向协议和订单　　（1）适合于是否购买不确定的情况　　（2）此处的意向协议可以理解为预合同　　（3）订单加意向协议构成完整生效的合同　　（4）是否需要接收订单方对订单进行确认从约定　　（5）订单的内容标的的数量，或者数量和价格　　（6）订单可以多次发出　　5.基数确定订单追加　　（1）适合于部分确定买卖，部分不确定的情况　　（2）在基数部分履行完成后，以订单追加　　（3）订单下的标的受合同条款的约束　　（4）订单是否需对方确认根据约定　　（5）可以约定订单的限额　　6.集团统一购买　　适合集团范围内对相同大宗物料的购买。　　兄弟公司授权一家公司，统一招标、谈判、缔约，根据通知发货，货发谁就与谁依据统一订立的条款，发生合同关系。　　在没有集团统一采购平台的情况下，可以发挥集团统一采购的优势。　　（二）关于承揽合同的要点问题　　1.与买卖合同的区别及要点：合同在先，生产在后；资源有定作人的投入，加工过程为合同履行过程；交付的是工作成果不是标的物；支付的是报酬不是对价；定作人有解除合同的权利，仅负直接损失的赔偿。　　2.适用：原材料加工；非标准设备的加工；商标标识和包装物的加工；贴牌生产；修理。　　（三）关于建设工程合同的要点问题　　1.是以工程勘察、工程设计、工程施工为内容和承揽合同　　2.受法律和行政法规规范最严格的合同　　3.承包单位的资质---无资质，超越资质，借用资质的合同无效　　4.转包和分包　　（四）租赁合同的基本要点问题　　1.所有权与使用权的分离　　2.转租　　3.买卖不破租赁----通知义务　　4.租赁物的使用和维护　　5.租赁物的移交和返还　　（五）融资租赁合同的基本问题