天津师范大学法学院民法学课件第四编 债权.pptVIP

第一节 债的担保 三、定金 （一）概述： 1、定义(《担保法》第89条) 2、与预付款、押金等的区别 3、种类： （1）成约定金： （2）立约定金： （3）证约定金：证明合同成立的定金 （4）违约定金： （5）解约定金： 案件导入 某处新开了一个楼盘，各方面条件都不错，订房的人也很多。刘女士就是其中的一个，而且一定就是三套房子，每套都交了2万元定金。在交定金时开发商要求刘女士填写了一份认购文书，内称如果10日内客户不来签订购房合同，则开发商有权扣收定金。 在签订正式合同的前两天，刘女士经人提醒，认为在此开发商处一次购买三套房子风险太大，于是在正式签合同时决定只购买一套房屋。开发商提出，定金是一种担保，客户交纳定金却不签订另外两套房屋的购房合同，无权要求返还相应的定金（共4万元）。而刘女士则认为，完全是履行主合同的担保，但是主合同还没有订立，因此也就无从谈什么担保，开发商应退还其已交付的全部定金。双方遂起纠纷。 法理分析 违约定金是定金的一般性质，若定金于主合同订立时或订立后、履行前约定并交付，但未明确约定其性质，应将该定金推定为违约定金。在本案中，定金于主合同正式订立前交付，符合立约定金的特征，在双方对定金性质未作明确约定的情况下，应将其推定为立约定金，而不是违约定金。 最高法院司法解释第115条规定：“当事人约定以交付定金作为订立主合同的担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立主合同的，应当双倍返还定金。”据此，立约定金也适用定金罚则，故刘女士若拒绝两套房屋的购房合同，则无权要求返还相应的定金（共4万元）。 第一节 债的担保 三、定金 （二）设定： 1、定金合同条款（《担保法解释》第118条）； 2、定金合同为实践性合同（《担保法》第90条后段，《担保法解释》第119条）； 3、定金的最高额有限制（《担保法》第91条，《担保法解释》第121条）； 4、定金合同的形式，非效力要件（《担保法》第90条前段）； 第一节 债的担保 三、定金 （三）效力 1、定金罚则（《担保法解释》第120、122条） 2、定金与违约金、赔偿金关系 （1）定金和违约金不能并用（《合同法》第116条） （2）定金和赔偿金（《合同法》第116条类推适用？） （3）定金和实际履行 第二节 债的保全 目的要求 本章教学应结合现行《合同法》规定，并参考最高法院司法意见进行。通过教学，应使学生掌握两种债权保全方式的法律规则，能够运用法律规则熟练进行实例分析。 重点、难点 债权人代位权与撤销权 第二节 债的保全 一、债的保全的概述 （一）责任财产概念 1、责任财产的概念 3、责任财产的意义：债权的一般担保 （二）债权保障的民法制度 1、强制执行的运用； 2、债权保全制度； 3、特别担保的设定。 第二节 债的保全 二、债权人的代位权 （一）定义：是指债务人怠于行使其对第三人的债权，而有害于债权人到期债权的，债权人得以自己的名义通过诉讼代位行使债权人对第三人的债权的权利。 （1）它是由一般担保所衍生； （2）它是对债权相对性的限制。 2、债权人代位权的性质 （1）代位权与代位求偿权； （2）代位权与代理权； （3）代位权为形成诉权。 第二节 债的保全 （二）债权人代位权的适用条件 1、债务人享有对于第三人的权利； （1）其范围仅包括到期债权； （2）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权（“解释”第12条）。 2、债务人怠于行使债权 “解释”第13条为增加认定的客观性，规定只有当债务人以诉讼或者仲裁方式主张权利时，才能阻碍代位权的行使。 第二节 债的保全 （二）债权人代位权的适用条件 3、债务人已陷于迟延 债务人的债权已到期，这是行使代位权的时间界限。 4、有保全债权的必要 （1）对于不特定债权和金钱债权，应以债务人是否陷入无资力为判断标准：无资力说。 （2）在特定债权的情形，以有必要保全债权为条件：特定债权说。 第二节 债的保全 （三）代位权的行使 1、债权人须以自己的名义行使； 2、行使方式 代位权诉讼（诉讼当事人及相关问题）；解释第16条 3、须在保全债权的必要限度内行使； 双重限制：代位权人对债务人、债务人对次债务人债权额的限制。解释第21条 第二节 债的保全 （四）效力 1、对债务人的效力：根据“解释”，债权人代位权诉讼请求成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。 2、对次债务人的效力：次债务人在债权人胜诉情况下，