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第一章 涉外民事关系与国际私法 调整对象：国际私法以涉外民商事关系为调整对象。  涉外民事关系，是指在民事关系的主体、客体和内容据以发生的法律事实等因素中，至少有一个为外国因素的民事关系。 国际私法上涉外因素中的“外国”，有时还应作广义的理解，即包括一个国家中的不同法域。如中国大陆、台湾、香港、澳门。 法律冲突（conflict of laws） 概念：法律冲突，指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系，而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 分类：空间、人际、时际法律冲突。 产生原因：1.现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系。 2.所涉各国民法上的规定不同。 3.司法权的独立。 4.有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。 涉外民事关系的调整方法（论述） 1.间接调整： （1）国内冲突规范 由国内冲突规范指定适用哪个国家的法律来调整某一涉外民事关系当事人之间的权利义务。 步骤：先适用冲突规范找到准据法，在根据准据法来调整。 评价：不同国家的诉讼会导致不同的判决结果，进而引起“择地行诉”或“挑选法院”的现象。 （2）国际统一的冲突规范 评价：并不一定适合于解决含有外国因素的争议。很难遇见法律行为的后果。反致、转致、公共秩序保留、法律规避等现象限制或削弱了冲突规范的效力。 2.直接调整： （1）国际统一实体法 国家之间通过以双边或多边国际条约的方式制定，或者借助于经广泛实践形成的国际惯例确定的统一实体法，来直接调整涉外民事关系当事人的权利义务关系。 局限性：适用领域有限，在带有人身性质的制度方面很难适用，且只适用于缔约国，不太可能完全排斥冲突规范的作用，是任择性的。 （2）国内直接适用的法（有争议） 3.间接调整和直接调整的方法的关系： （1）二者只能选其一 （2）实体方法和冲突方法都是国际私法解决法律冲突的法，他们并存共处，相互补充。 国际私法的范围（重点） 概念：国际私法的范围，指国际私法所应包括的规范的范围或种类。普通法系国家认为国际私法就是冲突法。大陆法系国家认为还应包括适用于国际关系中司法主体的所有规范，以及关于管辖权的规范。我们认为： （1）外国人民事法律地位规范 （2）冲突规范：最基本、最主要 （3）统一实体规范 （4）国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。 国际私法的定义 国际私法是以涉外民商事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 国际私法的渊源 1.国内立法 1756《巴伐利亚法典》：最早 1804《法国民法典》影响最大 国内立法的主要模式： （1）分散式（2）专篇专章式（3）单行法 发展趋势：以专门法典或单行法规形式制定 2.判例 我国的态度：不承认判例法作为法的渊源，但在国际私法领域却必须高度重视判例的重要性。 3.国际条约 （1）适用方式 经国内立法机关用国内立法的形式 转化 为国内法 无需转变，通过国内立法将条约规定 直接采纳入 国内法 我国倾向于直接采纳入的做法 （2）条约与国内法关系的处理： 国内法优于条约 国内法与条约地位平等 条约优于国内法（中国） 条约优于宪法 4.国际惯例 中国：在国内立法或参加的国际条约中没有相应规定的情况下，可以适用国际惯例。 5.一般法理、国际私法之原则及学说 取决于有关国家的法律或国际条约是否有这样明确的规定。我国不承认法理和学说，但应高度重视。 国际私法的性质 1.兼具国际法和国内法的性质 （1）普遍主义——国际主义学派 代表人物：萨维尼、巴尔、弗兰根斯坦、魏斯、毕耶、孟西尼、杰特 主张：国际私法是国际法 理由：国际私法调整的社会关系具有国际性；国际条约和国际惯例已成为～的重要渊源；～的作用在于划分国家之间主权的效力范围；～的不少原则、制度与国际公法是一致的。 （2）特殊主义——国家主义学派 代表人物：戴西、戚希尔、库克 主张：国际私法是国内法 理由：～调整的是非主权者的民事关系；～主体主要是自然人和法人；～主要渊源是国内法；～争议一般由国内法院或仲裁机构处理；～规范的制定和适用，都取决于一国自身