我国刑法中的正当防卫制度.doc

中国最大的法律咨询与法律信息服务平台 第 PAGE 1 页 共 NUMPAGES 6 页 我国刑法中的正当防卫制度 　一、正当防卫的概念 　　《刑法》第20条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。对不法侵害人造成损失的，属于正当防卫，不负刑事责任。”这就是我国刑法中正当防卫的概念。这一法定概念明确的揭示了正当防卫的内容，对于司法实践中正确认定正当防卫行为，科学地区分正当防卫与防卫过当具有重要意义。 　　二、正当防卫的构成要件 　　（一）防卫意图 　　防卫意图指防卫人意识到存在不法侵害，并且希望采取正当防卫的行为制止不法侵害以保护国家和公民的合法权益的心理状态。防卫意图包括两方面的内容：一是防卫认识；二是防卫目的。防卫认识指的是防卫人对不法侵害的认识。即要求防卫人认识到不法侵害的确存在、不法侵害正在进行、不法侵害者和不法侵害的急迫性等内容。防卫目的指的是防卫人进行正当防卫必须是出于保护国家和公民合法权益的目的。 　　（二）防卫起因 　　正当防卫的起因是存在不法侵害。“只针对不法侵害者实施，这是正当防卫的本质所在。”作为正当防卫起因的不法侵害，必须具备以下两个特征：一是不法侵害必须是危害社会的行为。二是不法侵害必须具有紧迫性。所谓社会危害性是指某一行为直接侵害国家、公共或者公民的合法权益，具有不法的性质。所谓紧迫性，包括两层含义：一是不法侵害迫在眉睫，如果不及时制止，便马上会给合法权益造成损失；二是不法侵害迫害性大，如果不加以防卫就会给合法权益造成无法挽回的重大损失。正是由于不法侵害的紧迫性，决定了实施正当防卫的必要性。 　　（三）防卫对象 　　正当防卫是通过对不法侵害人造成一定损害的方法，使国家、公共和公民的合法权益免受正在进行的不法侵害的行为。正当防卫的性质决定了正当防卫只能以不法侵害者为防卫对象。不法侵害是通过人的身体外部动作进行的，为了制止这种正在进行的不法侵害，就要剥夺不法侵害人的侵害能力。因此，防卫行为实际上只能针对不法侵害人本人的利益，不能损害第三者的利益。 　　（四）防卫时间 　　正当防卫的时间条件是不法侵害正在进行。不法侵害正在进行指的是不法侵害已经开始尚未结束。（1）不法侵害已经开始。即指侵害人已经开始实行刑法分则中的犯罪构成要件。对于如何确定不法侵害的开始时间理论界和实务界有很大的争议。主要有“着手说”、“进入侵害现场说”、“综合说”等学说。其中“综合说”认为：“不法侵害的开始应该指法益已经面临不法侵害的侵害危险。具体包括两种情况：一是不法侵害行为已经着手实行，合法权益正在遭受不法侵害；二是不法侵害的实行迫在眉睫，合法权益将要遭受到不法侵害。”笔者赞同综合说的意见。（2）不法侵害尚未结束。即指不法侵害行为或危险状态还在继续中，这时防卫人可以实施正当防卫。 　　（五）防卫限度 　　正当防卫的限度条件是正当防卫行为不能明显超过必要限度且对不法侵害人造成重大损害。如果超过这个限度便构成防卫过当。正当防卫必要限度实际可以分为两个问题：一是何为正当防卫的必要限度；二是如何确定正当防卫的必要限度。关于前者，即以有效地制止正在进行的不法侵害所必需为限度。这是考虑必要限度的出发点。关于后者，应采用一个综合的标准，从以下两个方面进行考虑：（1）不法侵害的强度。在确定必要限度时，首先要考虑不法侵害的强度。所谓不法侵害的强度，是指行为的性质、行为对客体已经造成的损害结果的轻重以及造成这种损害结果的手段、工具的性质和打击部位等因素的统一。（2）不法侵害的缓急。在某些情况下，不法侵害已经着手，形成了侵害的紧迫性，但侵害强度尚未发挥出来，这时，只能以侵害紧迫性为标准。所谓不法侵害的缓急是指侵害的紧迫性，即不法侵害所形成的对国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产等合法权利的危险程度。 　　三、防卫过当的处罚 　　根据《刑法》第20条第2款的规定，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的是防卫过当。防卫过当应负刑事责任。在我国刑法中，防卫过当并不是一个独立的罪名。因此在司法实践中，对防卫过当应该根据行为人的主观罪过与客观后果援引相应的刑法分则条文定罪。 　　根据我国刑法规定，对于防卫过当的应当减轻或者免除处罚。对防卫过当是决定减轻处罚及其幅度的大小，还是免除处罚，需要斟酌以下的因素：“（1）过当程度，即防卫过当行为造成过当结果的严重程度。（2）罪过形式。不同的罪过形式体现了防卫人对于超过正当防卫限度的条件造成重大损害的不同的心理状态。因此，在防卫过当程度相同的情况下，防卫过当的罪过形式不同，其处罚也应该有所不同，这是罪责刑相适应原则的要求。（3）权益性质。在对防卫过当量