中国企业产权交易的法律规定与存在的法律障碍-北京道和律师事务所.DOCVIP

PAGE PAGE 16 中国企业产权交易的法律规定与 存在的法律障碍 北京市道和律师事务所 主任律师 黄鹰 —本文曾刊登于《国有资产管理》杂志 企业产权交易作为发展市场经济的必然产物，已成为目前经济生活中的重要话题。市场经济是一种能使社会资源进行有效配置的经济，而企业产权交易恰恰体现了市场经济最本质的特征，将产权这个重要的生产要素通过市场进行合理流动，优化配置。由此看来，企业产权交易的健康发展将会对我国社会主义市场经济的形成产生深刻的影响，所以国家有必要通过完备的法律来规范企业产权交易行为，进而使我国企业产权交易在法制的轨道上有序的发展。下面我将我国有关企业产权交易的法律、法规和部门规章作一简要介绍，并分析企业产权交易存在的法律障碍，提出完善企业产权交易法律环境的建议。 本文拟就国有企业产权、公司化企业产权和外商投资企业产权三个方面探讨有关法律和法律障碍问题。 一、规范国有企业产权交易的法律、法规及存在的法律障碍 我国改革开放伊始80年代初就迈开了产权交易的步伐，但大部分只是局限于国有企业之间的政策性兼并，几乎无法律方面之任何规定，只是政策予以调整。进入80年代未期，国有企业产权交易才真正具有法律地位。 现有法律、法规及部门规章的有关规定及分析 1．《中华人民共和国全民所有制工业企业法》(以下简称《企业法》)从法律上确认了国有企业的法律地位。 《企业法》第二条规定：“全民所有制工业企业是依法自主经营、自负盈亏、独立核算的社会主义商品生产和经营单位。企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权分离的原则授予企业经营管理。企业对国家授予经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利。”由此，从法律上确立了国有企业的法律地位及企业所拥有的权利，为其作为产权交易的对象，奠定了法律基础。 但《企业法》并未对企业产权流动做出明确规定，只在个别条款上对企业的“合并与分立”进行了原则上的规范。《企业法》第十八条规定：“企业合并或者分立，依照法律、行政法规的规定，由政府或者政府主管部门批准。”第三十四条规定：“企业有权依照法律和国务院规定与其他企业、事业单位投资，持有其他企业的股份。”上述法律规定表明，国有企业可以与国有企业合并，不存在谁兼并谁，而且只能向其他国有企、事业单位投资(实际上是购买股权，但未明确写明)，不能与其他产权主体合并，也不能向其他产权主体投资购买股份。 《企业法》是1988年4月13日颁布的，在当时的经济条件下不可能在法律上确认国有企业产权流动的合法性，更不可能在法律上就有关并购具体规定。 2．《关于企业兼并的暂行办法》和《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》是现行规范国有企业产权交易最早的部门规章。 1989年2月19日，国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局共同发布《关于企业兼并的暂行办法》(以下简称《兼并办法》)，同日，国家体改委、财政部、国家国有资产管理局共同发布《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》(以下简称《出售办法》)。 《兼并方法》第二条规定：“企业兼并，是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失去法人资格或改变法人实体的一种行为。”明确了企业产权兼并的法律概念。《兼并办法》同时明确了兼并的原则，确认除国家有特殊规定外，兼并主体不受地区、所有制、行业和隶属关系的限制；确立了国有资产管理部门负责审核涉及全民所有制企业的兼并的职责；另外还规定了企业兼并的程序、资产评估的方法、兼并的资金来源及产权归属、转让收入的归属、企业职工的安置及兼并后企业的财政税收管理。 《出售办法》明确规定，国有小型企业产权可以出售，并由各级国有资产管理部门负责，收购方可以是全民所有制企业、集体所有制企业乡镇企业，也可以是“三资”企业、私营企业、合伙团体和个人。《出售办法》对资产评估、职工安置和财务处理等均做了规定，特别强调被出售企业原租用的国有房产，征得房管部门同意后可一并出售，土地使用权经土地管理机关批准，也可以有偿转让。 上述两个《办法》，均属于国务院部门规章，力度不够；而且发布较早，已不完全适应当前的经济形势，特别是社会主义市场经济的要求。但由于有关专门规范国有企业产权交易的新法及新规定尚未出台，上述《两办法》仍具有法律效力，但与新法律及法规相冲突的部分无效。 3．《全民所有制工业企业转换经营机制条例》进一步明确了国有企业享有的各项经营权。 1992年7月23日国务院发布了《全民所有制工业企业转换经营机制条例》，将企业投资决策权、联营与兼并权进一步明确，企业可以投资兼并其他企业，但该条例第三十四规定：“政府可以决定或批准企业的合并。……企业可以自主决定兼并其他企业。企业兼并须经政府主管部门批准……”。由此表明投资兼并决定权在政府。 总之《条例》根据《企业法》的规定对企业“兼并”、“分立”权进