从契约到承认民生权的法理基础.PDFVIP

２０１９年３月 东南大学学报（哲学社会科学版） Ｍａｒ ２０１９ 　 第２１卷第２期 ＪｏｕｒｎａｌｏｆＳｏｕｔｈｅａｓｔ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ（Ｐｈｉｌｏｓｏｐｈｙ ａｎｄ ＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅ） 　 Ｖｏｌ２１ Ｎｏ２ 从契约到承认：民生权的法理基础 董静姝 （中国政法大学 法学院，北京 １０２２４９） 　 　 ［摘　 要］新兴权利之“新”不仅意味着新的时空维度和权利（诉求）样态，也意味着对 权利法理基础的重新反思。 尤其当思考民生权时，既有的经典契约范式由于其可能导致 经济上的臣属性和伦理上的对立性，无力负担对民生权的证成功能。 而承认范式以主体 间关系为基本分析单位，追求个人性与社会性的统一、自由与伦理的和解，能够为民生权 提供有力的理论支撑。 这对于当代中国民生建设的观念和制度建构极富启发意义。 ［关键词］ 民生权；契约；承认；权利；民生权 ［中图分类号］Ｄ９０３　 ［文献标识码］Ａ　 ［文章编号］ １６７１⁃５１１Ｘ（２０１９）０２⁃００８３⁃０９ 随着社会进步与科技发展，主体间的利益关系愈趋复杂化和多元化，良好的国家治理必然对这些 利益关系作出及时、妥善的回应。 而将错综纷繁的利益表达中具有政治有益性（或起码是无害性）并获 得相当程度的社会包容和认同者转换为权利话语，乃至纳入新近立法，便引发了所谓“新兴权利”的理 论思考和实践操作。 在我国，自改革开放以来，随着经济社会日新月异的变迁，新兴权利在法学、政治 学、社会学等领域持续作为研究热点，并在实践中不断得到深化。 行政知情权、信息权、安乐死权……过 去闻所未闻或颇觉遥远的权利和权利诉求不断涌现。 在这些新兴权利中，关乎百姓祸福的民生权可谓 十分重要的一种。 而民生权的法理基础是什么呢？ 如果局限于现代西方经典的契约范式权利观，将无 法作出通达融洽的回答，而以承认范式权利观审视，则能为民生权———乃至其他权利———的思考开启 新格局。 本文将对此作出考察，行文思路和排篇布局概略如下：首先，阐述作为一种新兴权利的民生权 的内涵，提出上述理论问题；继而，通过对契约范式权利观和承认范式权利观的对比性考察，呈现前者的 缺陷和后者的优势；再以承认范式权利观对民生权作出解读，诠释和证成民生权的内在逻辑、发展脉络 和价值意义；最后结合中国传统文化资源，延伸对民生权法理基础的思考。 一、民生权作为一种新兴权利 新兴权利之“新”与“权利”应当如何被理解和界定？ 通常认为，“新”首先意味着一种时间维度的 判断，与“旧”相对，表示权利孕育于其中的历史阶段，是一个与之前的历史阶段在经济、政治、文化内涵 或形态上存在根本或重大差异的历史阶段。 此外，由于不同国家和地区的政治、经济、文化条件存在差 ① 异，甲国的新兴权利可能乙国早就在法律实践中习以为常 。 因此“新”也应当纳入空间维度的思考。 ② 本文所论之“新兴权利”的时空框架限定于１９７８年改革开放以来的中国 。 此外，权利之“新”，不仅指既存法律权利的新样态，或曰对传统法律权利界限的扩张（这种权利 新样态已经被实在法以明示或暗示的方式所确认，即，或者是直接被实在法明文规定，或者是虽无明 文规定但在既有规范性框架中能够合乎逻辑又不违背法律精神地推导出来），也指虽然具有一定社 会包容度和认同度、但尚未获得制度性表达的权利诉求。 前者比如网络财产权，即是财产权的新样 ［基金项目］ 中国法学会２０１７年度部级法学研究课题“法学通说的法理”（ＣＬＳ（２０１７）Ｄ１１）阶段性成果。 ［作者简介］ 董静姝（１９８７—），女，法学博士，中国政法大学法学院讲师，研究方向：法学理论。 ①　 比如，在一些西方发达国家，证券的发行交易、期货的买卖已有数百年的历史，与之相关的权利显然早非“新兴”权利。 而在我 国，直到改革开放之后才建立起与证券、期货相关的法律制度，因此相关权利对我国