华东政法大学 行政法学2002 考研专业课真题.docVIP

行政法学2002 一、简答题(每题10分，共20分) 1．行政法的渊源包括哪些? [参考答案]行政法律的渊源包括一般渊源和特殊渊源。 我国行政法的一般渊源，按照制定主体、效力层次、制定程序的差别，可以分为下述几种形式： (1)宪法。宪法中确认了一系列的行政i法规范和原则，宪法确认的这些规范通常是基础性的，纲领性的，对所有其他行政法规范具有统率作用。 (2)法律。法律是全国人大和全国人大常委会制定的一般法律。 (3)行政法规和部门规章。行政法规是国务院根据宪法和法律制定的关于行政管理规范性文件的总称。部门规章则是指国务院各部委制定的规范性文件的总称。 (4)地方性法规、地方规章、自治条例、行条例。 我国行政法的特殊渊源目前有以下几种： (1)法律解释。这里的法律解释是指有权机关就法律规范在具体适用过程中，为进一步明确界限或进一步补充，以及如何具体适用所作的解释。 (2)其他规范性文件。例如中共中央和国务院联合发布的规范性文件，国务院与其他社会组织联合发布的规范此行文件等等。 (3)国际条约、惯例。国际条约和惯例，我国承认，也是我国行政法的渊源之一。 [参考资料]俞子清：《行政法与行政诉讼法学》，法律出版社2001年版；罗豪才《行政法学》，北京大学出版社2001年版。 2，行政处罚和行政处分有何区别? [参考答案]行政处罚是指行政机关或其也行政主体依照法定权限和程序对违反行政去规范尚未构成犯罪的相对方给予行政制裁拘具体行政行为。 行政处分是指国家行政机关对其系统内郎违法失职的公务员实施的一种惩戒措施。行政处罚和行政处分虽然都是国家行政机关作出的制裁行为，但有较大区别： (1)作出决定的主体范围不同。行政处罚是由享有行政处罚权的行政主体作出的，这些行政主体具有对外管理职能，其行政处罚权为法律、法规所明确规定。行政处分是由受处分的公务员所在机关，或上级机关，或行政监察机关作出。 (2)所制裁的对象不同。行政处罚制裁的对象是违反行政法规范的公民、法人或其他组织；而行政处分的对象仅限于行政机关系统内部的公务员。 (3)采取的形式不同。行政处罚的形式很多，有警告、罚款、行政拘留、吊销许可证执照、责令停产停业、没收财物等；行政处分的形式只有警告、记过、记大过、降级、撤职和开除等六种形式。 (4)行为的性质不同。行政处罚属于外部行政行为，以行政管辖关系为基础；而行政处分属于内部行政行为，以行政隶属关系为前提。 (5)所依据的法律、法规不同。行政处罚所依据的是有关行政管理的法律规范；而行政处分由有关行政机关工作人员或公务员的法律规范调整。 (6)两者的救济途径不同。对行政处罚不服的，除法律、法规另有规定外，相对方可申请复议或提起行政诉讼，通过复议与行政诉讼获得救济；而对行政处分不服的，被处分的公务员只能向作出处分决定的机关的上一级机关或行政监察部门申诉。 [参考资料]俞子清：《行政法与行政诉讼法学》，法律出版社2001年版；罗豪才：《行政法学》，北京大学出版社2001年版。 二、论述题(每题25分，共50分) 1．试论行政程序的基本原则和基本制度。 [参考答案]行政程序的基本原则，是指行政主体在实施行政行为的过程中，在程序上所应遵循的基本准则。包括程序公正原则、相对方参与的原则和效率原则。 (1)程序公正原则。法律的正义只有通过公正的程序才能得到真正的实现。因为，公正的程序是正确认定实施，正确选择和适用法律，从而作出正确判断的根本保证。因此，程序公正的原则是现代行政程序的起码要求，是现代行政民主化的必然要求。程序公正原则要求行政主体在实施行政行为的过程中，必须在程序上平等对待各方当事人，必须排除各种可能导致不平等或不公平的因素。 (2)相对方参与原则。相对方参与原则是指行政相对方在程序上有了解并被告知有关自己权益的行政行为的权利。相对方参与的原则，必然包括行政程序公开的，内容，因为不公开便谈不上参与。行政法的终极目的在于保护行政相对方的合法权益，保证行政权的公正行使，所以，相对方参与原则的确立和贯彻实施，是这一终极目的得以实施的保障条件之一。 (3)效率原则。效率原则是指行政程序的设立与采取应有利于行政效率的实现。因为，行政活动的主要目的是为了实现公共利益，因而无论是实体性的还是程序性的，有关行政行为的规定，都必须在保障相对方合法权益和确保行政公正合理的同时，尽可能有利于行政效率的提高。 行政程序法的基本制度包括以下一些： 第一，公正原则的保障制度。 (1)回避制度。利害关系人必须回避，是各国普遍采取的