监理工程师考试合同要点.docVIP

PAGE PAGE 1页 合同法律关系 1、主体，是参加合同法律关系，具有相应的权利能力和行为能力，享有相应权利、承担相应义务的当事人。合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。法人：指按照法定程序成立，设有一定的组织机构，拥有独立的财产或独立经营管理的财产，能以自己的名义在社会经济活动中享有权利和承担义务，并能在法院起诉和应诉的社会组织。法人具备的四个条件：依法成立—程序合法；有必要的财产或经费—实体要件，也是承担责任的基础；有自己的名称、组织机构和场所—外在表现；能独立承担民事责任—最本质的条件。法人的法定代表人是自然人，他依照法律或它的组织章程规定，代表法人行使职权。法人以它的主要办事机构所在地为住所（法人注册登记所在地）。其他组织：指依法成立，但不具备法人资格，而能以自己的名义参与民事活动的经营实体。如分支机构、不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。 2、客体：指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。客体包括物、行为和智力成果。 3、内容：指合同约定的和法律规定的权利义务。也是合同的具体要求，它决定了合同法律关系的性质，也是联结合同主体的纽带。 行为和事件：根本区别在于是否是以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的。 代 理 特征：1代理人必须在代理权限范围内实施代理行为2代理人以被代理人的名义实施代理行为 3．代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志 4．被代理人对代理行为承担民事责任 代理的种类以产生的依据不同，分为：1．委托代理：委托代理是根据被代理人对代理人的委托授权而产生的代理，是一种单方的民事法律行为，只需要被代理人一方的意思表示。委托代理的授权，可以是书面，可以是口头。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。建设工程中涉及的代理主要是委托代理。2．法定代理指根据法律的直接规定而产生的代理，是为维护无行为能力或限制行为能力人利益而设立的。 3．指定代理是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。指定代理只在没有委托代理人和法定代理人的情况下适用，依法被指定为代理人的，如无特殊原因不得拒绝担任代理人。 无权代理包括以下几种情况：(1)没有代理权而为代理行为； (2)超越代理权限为代理行为；(3)代理权终止为代理行为。 代理关系的终止1.委托代理关系的终止（1）代理期间届满或者代理事项完成（2）被代理人取消委托或代理人辞去委托（3）代理人死亡或代理人失去民事行为能力（4）作为被代理人或者代理人的法人终止 2.指定代理或法定代理关系的终止（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力（2）被代理人或代理人死亡（3）指定代理的人民法院或指定单位撤销指定（4）监护关系消灭 担 保 一、担保的概念：担保合同是被担保合同的从合同，担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。 二、担保方式(一)保证1．保证法律关系至少有三方参加，即保证人、被保证人(债务人)和债权人。保证的方式有两种：①一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担责任的保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任。 ②连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。注意：在具体合同中，担保方式由当事人约定，如果当事人没有约定或者约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。这是对债权人权利的有效保护。 2．保证人的资格：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。但是，以下组织不能作为保证人：(1)企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。(2)国家机关。经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。 3．保证合同的内容：(1)被保证的主债权种类、数额； (2)债务人履行债务的期限；(3)保证的方式；(4)保证担保的范围；(5)保证的期间；(6)双方认为需要约定的其他事项。 4．保证责任：范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。①当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。②一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。保证期间债权人与债务人协