公司合同新法律风险防范指引.pptVIP

* * 公司合同法律风险的防范指引 主讲人:周正光 一、合同订立前的风险 1、先合同义务：是指在订立合同过程中，合同成立之前所发生的，应由合同双方当事人各自承担的法律义务。 主要包括以下五个内容： ①恶意订立合同的风险。指一方当事人冒用假名义进行合同磋商谈判，从而掌握另一方当事人的一些信息，对另一方当事人产生不利的影响。 ②商业秘密泄露的风险。指当事人进行合作时，一方当事人也不存在恶意，只是在工作中无意中将另一方当事人有用的商业秘密泄露，使另一方当事人的利益受损。 ③保密协议的风险。指当事人为了保密需要，在订立合同前要求签署保密协议，一方当事人违反保密协议，给另一方当事人造成损失。 ④假借订立合同，恶意磋商，损害对方利益的风险。指一方当事人假借与对方签订合同，进行恶意磋商，损害对方利益，结果赔偿对方损失。 ⑤其他违背诚实信用原则的风险（通知、保密、告知等义务）。 根据合同法的规定，当事人在订立合同前违反了先合同义务，可能会导致合同不能订立或无效、被撤销，由此应当承担缔约过失责任。所谓缔约过失责任是指在订立合同过程中，因一方违背诚实信用原则而导致另一方遭受损失，有过错的一方应对另一方承担相应的损害赔偿责任。 案例： 甲公司为使自己的产品打入国际市场，便找到外贸代理乙公司协商外贸代理事宜，经过一段时间的磋商，双方初步达成代理意向，这期间乙公司为了使甲公司产品尽快出口，同国外的多家公司进行了联系，为其产品作了市场调研等大量的前期准备工作。可正当此时，甲公司却说他们已经同别家代理公司签订了代理协议。一听此事，乙公司大为恼火，因为他们为此已经花费了近10万元的前期费用。现在甲公司突然违反意向，给乙公司造成很大损失，为此要求甲公司予以赔偿。甲公司却说：’我们又没有签合同，凭什么赔你?”那么，乙公司的损失是否应该赔偿呢?答案是肯定的，要赔。因为甲乙之间已经形成了相互之间的信赖关系，甲公司的行为符合假借订立合同，恶意磋商，损害对方利益的特点，为此甲公司是要付出代价的。 2、防范措施： ①订立合同时应诚实信用。 ②订立合同时应尽必要的善良注意。 ③通过谈判，沟通了解对方的真实目的，防止落入对方的陷阱，并尽量争取掌握谈判的主动权。 二、合同订立时的风险 1、合同主体资格。 主要包括以下五点内容： ①法人分支机构签订合同的风险。指法人分支机构的签订能力是否有效，主要看是否有独立的营业执照，有独立的营业执照可以独立地签订合同，否则没有取得法人授权所签订的合同无效。 ②法人内部职能部门签订合同的风险。指法人内部职能部门一般不具备签订合同的主体资格，所签订的合同无效。但法人出具授权委托书时，法人内部职能部门可签订合同，为有效合同。 ③法人的经营范围的风险。指在法人的经营范围或超出经营范围内订立的合同一般为有效合同，但合同的内容涉及到限制经营、特许经营项目，则法人的经营范围要具备相应的资格，否则的话不具备签订合同的资格，所签合同为无效合同。 ④企业法人营业执照的风险。指在签订合同时应了解企业法人营业执照是否真实存在或是否被注销、撤销，否则所签订的合同为无效。 ⑤授权委托书的风险。指在签订合同时，应严格审查授权委托书的权限、范围及限制用语的情况，否则可能导致合同无效。 防范措施： 认真审查合同签订主体资格以及授权委托手续是否完整有效。 做到三要，一要对方提供营业执照及法人代表授权委托书；二要对对方的资信情况进行调查；三要了解对方的履约能力。有必要时，应当到有关行政机关查询对方的注册资料或者身份资料。另外，对于需要相关资质方能从事的业务，如建筑、水利水电等施工企业的工程业务，更应该严格对有关资质进行审查，避免出现合同的相对方存在挂靠、借用资质等违法行为。 2、合同条款内容（以买卖合同为例） 主要包括以下内容： ①当事人的名称或姓名、住所 这里需要注意的问题有以下三点： a.合同的抬头名称与合同落款的名称不一致，甚至与落款盖章的名称不一致。 b.不注意写单位及个人的地址，否则一旦发生纠纷，法院都无法送达相关的法律文书。 c.没写法人代表，不能反映授权委托书的真实性。 案例：2006年2月，甲公司（出卖方）与广东凯达股份有限公司（买方）签订一份设备购销合同，合同落款处加盖的是“广东凯达集团有限公司印章。合同签订后，甲公司按约定向广东凯达股份有限公司发货，等到甲公司向广东凯达股份有限公司 要货款的时候，广东凯达股份有限公司却叫甲公司向广东凯达集团有限公司要钱，理由是购销合同是以广东凯达集团有限公司名义签