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核心员工流动中企业商业秘密的法律保护分析 摘要:随着市场经济的发展,商业秘密已经成为企业保持竞争优势的重要手段。 但是近几年来, 核心员工的频繁流动成为企业商业秘密泄露的重要渠道, 给企业 带来了严重的损失。 因此, 对核心员工流动中企业商业秘密的法律保护的研究成 为必要。 本文采用理论联系实际的方法, 在对商业秘密的相关理论进行论述的基 础上,分析了我国核心员工流动中企业商业秘密的法律保护的现状与存在的问 题, 并从事前预防和法律救济两方面采取措施完善了核心员工流动中商业秘密的 法律保护, 从而达到减少核心员工流动中企业商业秘密的泄露, 最终降低企业的 损失的目的。 关键字:核心员工流动,商业秘密,法律保护 一、引言 随着我国社会主义市场经济的发展, 商业秘密已经成为企业形成和保持竞争 优势的重要手段,是企业重要的无形资产。正如可口可乐公司的座右铭 ---保住 了商业秘密就保住了市场, 依靠商业秘密进行竞争早已成为企业赢得市场优势的 重要手段。 在这个知识经济时代,企业间的竞争越来越激烈, 商业秘密的保护对 企业的生存和发展显得更为重要。有的学者说:“不一定每个企业都有专利,但 几乎每个企业都有商业秘密。 ” [1] 但是近年来, 企业核心员工流动越来越频繁, 根据经济学家帕累托 (Pareto 著名的 80/20原则来看,与 80%的一般员工相比,企业的核心员工是指占据企业 关键岗位、拥有企业所需的核心技术和能力、 掌握企业的核心业务、 控制企业的 关键资源、在某些方面无法替代、 洞悉企业商业秘密、 对企业的长远发展产生重 要影响的 20%的关键员工 [2]。由于很多企业的保密意识不强,防范措施不完善, 再加上我国建立商业秘密的法律保护制度起步较晚,还存在许多不完善的地方, 不足以预防和禁止商业秘密的泄露, 所以核心员工的流动不可避免的触及甚至带 走了企业的商业秘密,损害了企业的经济利益, 破坏了市场的竞争秩序。 因此加 强企业自身的保密意识和防范措施,制定完善的商业秘密保护法律体系迫在眉 睫。 本文采用理论联系实际的方法,在对商业秘密的相关理论进行论述的基础 上,分析了我国核心员工流动中企业商业秘密的法律保护的现状与存在的问题, 并从事前预防和法律救济两方面采取措施完善了核心员工流动中商业秘密的法 律保护, 从而达到减少核心员工流动中企业商业秘密的泄露, 最终降低企业的损 失的目的。 二、商业秘密的相关理论 1. 商业秘密的概念 (1 TRIPS 协议上商业秘密的概念 TRIPS 协议将商业秘密界定为“未披露的信息的保护” , TRIPS 协议第 39条 规定 “自然人或法人应有可能防止他人在未经其同意的情况下以非诚实商业活动 的方式透露、获得或使用合法地处于其控制之下并满足下述条件的信息:第一, 在如下的意义上是保密的, 即对于通常涉及该类信息的同行业中的人来说, 它不 是以整体或其组成部分的准确排列组合为这样的人所公知或者为这样的人所能 获得;第二,由于是保密的,因而具有商业价值。第三,合法支配该信息的人采 取了最为具体情况所需的合理措施来保守秘密。 ” [3]该规定认为:具有秘密性、 价值性和保密性的未披露的信息是商业秘密。 (2我国关于商业秘密的概念 我国《反不正当竞争法》第 10条、国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商 业秘密行为的若干规定》第 2条、 《中华人民共和国刑法》第 219条均将商业秘 密界定为:“不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利 人采取保密措施的技术信息和经营信息” 。 我国法律规定的商业秘密包括两大类:第一类是技术信息。 指凭经验或技能产生的, 在工业中适用的技术、 数据或知识, 其中包括化学配方、工艺流程、技术秘密、设计图纸、数据库等,且未获得知识 产权法的保护;第二类是经营信息。指具有秘密性质的经营方法、产销策略、客 户名单、货源情报以及市场的分析预测报告和未来的发展规划等。 [4] 2. 商业秘密的构成要件 根据我国《反不正当竞争法》对商业秘密概念的表述,结合 1998年国家工 商行政管理局《关于商业秘密构成要件的答复》 的规定, 得出商业秘密的构成要 件为:秘密性、实用性和保密性。 (1秘密性 商业秘密只有未经公开或不为公众所知悉, 才能成为权利人独有的财富, 所 以说秘密性是商业秘密的本质特征 [5]。商业秘密的秘密性是指作为商业秘密的信 息没有被公众了解或者说没有进入公有领域, 不能从公开渠道直接获得。 商业秘 密必须是秘密的, 某一行业的公共知识或者一般知识不能被某人作为其秘密而占 有,所销售的商品本身已披露的事项不能再作为秘密。 判断商业秘密是否具有秘密性的标准是看商业秘密是否还在权利人的掌握 之中, 权利人所选择的或者法律规定负有保密义务的人即使了解商业