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我国独立董事与监事会的比较 摘要：独立董事制度起源于美国公司法。从历史上来追溯，美国的独立董事制度起源于1940年的《公司投资法》。我国是在已经存在专门的公司监督机关——监事会的背景下引入独立董事制度的，本文主要从独立董事和监事会职能的冲突和重叠，独立董事与监事会性质、功能的各自特点进行具体比较和分析。而后提出了如何更好的结合两者，对于公司进行更好的监督。 ? 关键词： 公司监督机制 独立董事 监事会 ? 我国上市公司独立董事与监事会职能的比较 ? 我国公司机关构造是双轨制模式，监事会是法定的公司监督机关。依照我国新《公司法》第54条规定， 监事会行使下列权力：（1）检查公司的财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时， 要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东大会，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（7）公司章程规定的其他职权。依照第55条的规定，监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。由此可见，监事会是我国公司中常设的监督机关，负有财务监督和业务监督的双重职能。 独立董事除应当具有《公司法》和其他相关法律法规所赋予董事的职权外，还具有以下特别权利：（1）重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事做出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。（2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；（3）向董事会提请召开临时股东大会；（4）提议召开董事会；（5）独立聘请外部审计机构和咨询机构；（6）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。紧接着，《指导意见》还规定了独立董事对上市公司重大事项（包括重大关联交易、聘任或解聘高级管理人员、公司董事和高级管理人员的薪酬、独立董事认为可能损害中小股东权益的事项、公司章程规定的其他事项等）发表独立意见的权利和独立董事的知情权。 在财务监督方面，监事会有权“ 检查公司的财务”，“对董事会编制的公司年度报告、中期报告和季度报告进行审核，出具书面审核意见”，独立董事有权“向董事会提议聘用或解聘会计师事务所”，“ 独立聘请外部审计机构或咨询机构”，由独立董事占多数的审计委员会有权“提议聘请或更换外部审计机构”，“监督公司的内部审计制度及其实施”，“审核公司的财务信息及其披露” 在业务监督方面，监事会有权“对董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、法规或公司章程的行为进行监督”，有权要求董事、经理纠正损害公司利益的行为，这其中包括虚假财务报表、不正常关联交易、当权者中饱私囊等行为，而独立董事有权对重大关联交易、聘用和解聘高级管理人员及可能损害中小股东权益的事项发表独立意见。 这就造成了双头监管，公司机关构造关系紊乱的局面，从而就可能会增加监督成本、浪费资源，阻碍公司经营效率的提高，甚至会由于各监督机关的相互推诿，互相扯皮，抵消掉仅存的监督效率。当然，二者还共同具有提请召开临时股东会的权利，但这一权利是其实现财务监督、业务监督等监督权利的保障性权利，对二者来说都是必要的，并不存在实质上的冲突。由此可以发现，我国独立董事与监事会的监督权确实存在着一定的冲突和重叠，这些冲突和重叠有些是必要的，但有些则会对它们监督职能的实现造成不小的负面影响。按照新制度经济学的观点,制度设计的功能就在于合理界定权利的边界，只有权利界定清楚，责任才能明确，才能降低制度运作的成本，减少外部效应。 ? 独立董事与监事会的性质和功能上的区别 ? (一)?????????? 监督的性质的不同 独立董事的监督是一种董事会内部的自我约束和监督，而监事会的监督则是一种董事会外部的独立的、客观的监督。独立董事制度属于董事会的内部控制机制，监事会则是董事会之外，与董事会平行的公司监督机构。 ? (二)?????????? 人员构成的不同 独立董事具有较强的独立性和专业性，监事则具有较强的超然性。独立董事最大的特点就是其独立性，监事则不同，我国监事多由公司职工代表和其他公司职员兼任，置身其中的种种关系决定了他的非独立性，且其选任往往由控股股东控制，因此在客观上无法做到代表全体股东尤其是中小股东的利益。 ? (三)?????????? 监督发生时间的不同 独立董事的监督主要是事前监督、事